论危险责任之归责基础

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1、论危险责任之归责基础摘要：归责基础，又称归责事由，是指法律基于何理由要求他人承担侵权责任。立法者以什么样的归责基础构建一部侵权责任法，将从根本上该法律的立法理念。一直以来，我国学界并未深入探讨危险责任的归责基础，对于其基本理念也欠缺梳理。因此，笔者在分析“危险源”理论、“报偿”理论与“分配正义”理论基础之上，提出“风险分配”理论，通过论证该理论的内涵与理论依据来验证其科学性。　　关键词：危险责任；归责基础；“风险分配”理论　　：D924.32：A：1006-4117（2011）10-0370-02　　随着工业革命开始，整个社会财富迅速积累，而与此同时，企业工伤事故、道路交

2、通事故、产品生产事故等诸多侵权行为也让各国侵权责任制度捉襟见肘、疲于奔命。为避免“技术失灵”与“制度失灵”进一步加剧，现代社会的首要任务已从创造社会财富转化为保障社会安全。在此背景下，德国学者MaxRuemelin在1896年首次提出了危险责任的概念，该概念一经形成便为各国学者广泛接受。在我国，台湾学者邱智聪先生将危险责任定义为，危险活动主体因危险活动事故，侵害一般社会大众之权益，应就其损害负之赔偿。　　一、对“危险源”、“危险控制”理论的评价　　主流观点认为，“危险源”与“危险控制”构成危险责任的归责基础。因为，尽管社会风险并非因任何人过错而产生，但毕竟对受害人的合法权

3、益造成了侵害，如果以缺乏道德非难性为借口而免除行为人责任，让受害者自己承担全部侵害结果，显然有失公平。同时，危险行为人或危险物持有人不仅是危险行为、危险活动的实施者，还是危险设备、危险方法的掌控者，他是最有能力控制、避免危险发生的，故应由其承担危险责任。　　在笔者看来，将“危险源”作为危险责任的归责基础确有不妥。首先，该学说过于强调危险性，忽略了与之并存的利益性。企业从事生产经营，自然要承担与利益相伴的风险；其次，该学说过于抽象，难以界定。特别是在核心概念“危险”的界定上，需要结合危险的经常性、可避免性、损害结果的严重性等各要素综合衡量。而具体衡量标准不仅无法适应不断更新

4、的侵权行为，更欠缺现实操作性。以动物侵权为例，单凭“危险的经常性”这一要件即可将其排除出危险责任，故这一理论并不可取。　　二、对“报偿理论”的评价　　报偿理论又称获利理论，最早是由法国学者Josserand提出。该理论的核心思想是，由开辟某个危险源或维持危险源并从中获利的人来全部或部分地承担损害。其进步性表现在，首先，符合权利与义务对等的法律思想，谁从危险行为、危险活动中受益，谁就应当承担法律责任；其次，具有实际操作性，因风险行为而获利的企业经营者更具赔偿能力，可以保障处于劣势地位的受害者顺利获得赔偿，真正发挥侵权责任制度的实际功效。但是，“报偿理论”也存在一定局限性，多

5、半仅适用于具有风险的营利性活动，如产品责任、环境污染责任，而无法适用于本身不具营利性的危险责任情形。例如，在高度危险责任当中，受害人并非基于报偿原则向高度危险公共设施的有关单位要求赔偿，因为公共设施的真正受益人并非这些单位，而是受害者本人，因此“报偿理论”也并不合适。　　三、对“分配正义”理论的评价　　德国学者Esser认为，危险责任的归责基础，并非基于意志瑕疵性，对于享受特殊权利的人，应令其承担由此带来的不幸，这是对许可从事危险行为的正义补偿。王泽鉴教授认为，获得利益者应负责任，系正义要求，且因此而生的损害赔偿，可经由商品服务的价格机能及保险制度予以分散。该理论的进步性

6、表现在，首先，能够全面理解危险性与利益性，不偏废于任何一方；其次，能够着眼于宏观社会正义，不再局限于微观个案正义；再次，严格限定了责任主体要件，对主体的规定相对明确。　　但是，笔者认为“分配正义”理论亦存在不足。第一，该理论可作为整个侵权责任制度的立法宗旨，并非仅适用于危险责任，它同时还可适用于无过错责任与严格责任；第二，该理论会导致不少司法难题。面对新型特殊危险，法官因无法界定“危险”一词，只得大量类推适用，这会导致自由裁量权过度膨胀，无形中提升了“同案不同判”的出现机率。　　四、“风险分配”理论的提出　　由于以上学说均存在局限性，近些年，各国学者开始关注一种“风险领域

7、理论”学说。该学说早在19世纪末就由法国两位学者Saleilles和Josserand提出，在社会学家贝克的“风险社会”理论基础上构建形成。该学说提出，我们今天身处风险社会，任何风险的产生都并非基于任何人的过错，是我们置身于风险社会的必然结果。这种风险由于其无法预测、不可控制以及社会发展的必然而不得不为我们允许，因此我们需要构建一个开放的、动态的风险领域体系，既要保护社会财富创造者的合法权益，促进社会经济、科学技术不断发展，更要保障受害人得到有效救济，实现社会公平正义目标。　　（一）“风险分配”理论的科学内涵　　从社会共同责任