略论巨额财产来源不明罪的缺陷和完善措施

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1、略论巨额财产来源不明罪的缺陷和完善措施：巨额财产不明罪是在特定历史背景下设立的，具有合理性和正当性，发挥着重要的作用。但是随着时间的推移，该罪在理论和实践的运用中暴露出很多缺点，比如依附性太强、不利于与国际司法接轨等。因此必须从立法上扩大主体范围和增设罚金刑，并齐备配套制度来完善巨额财产不明罪，充分发挥此罪的积极作用。　　关键词：巨额财产贪污罪国家工作人员　　简介：刘燕，东莞市第三市区人民检察院公诉科科员；史海涵，东莞市人民检察院公诉一科科员，助理检察员。　　：D924：A：1009-0592(2011)10-064-02　　实践中，一些国家工作人员利用职务便利，

2、通过各种途径贪污受贿，聚敛非法之财，由于很多人对其所拥有的财产的不愿意主动交代，司法机关虽能查明其财产或者支出明显超过合法收入，但因职务犯罪的复杂性和隐蔽性，以及侦查能力的有限性和侦查手段的局限性，往往无法查明巨额财产的是何种犯罪所得，因此对该类人员无法定为贪污贿赂等职务犯罪，致使一些犯罪分子逍遥法外。为了更好地解决新形势下发生在国家公务人员身上的腐败问题，2009年，巨额财产不明罪迎来了变动一刻。刑法第三百九十五条第一款将巨额财产不明罪的最高刑期从五年提高到十年，表明了我国加大打击贪污受贿罪的决心，也是充分听取民意并积极回应民意的行动。不过，我们也应该清醒地看到

3、，仅仅是提高巨额财产不明罪的法定刑，还无法完全发挥这一罪名对贪官的威慑力，只有以立法上和制度上的完善作为出发点，寻求解决问题的渠道，才能更好地堵截贪官非法敛财，更好地惩治腐败。　　一、巨额财产不明罪的概况　　巨额财产不明罪，是指国家工作人员拥有或支出明显超过合法收入，且差额巨大，经责令说明，本人不能说明其合法的行为。巨额财产不明罪的设立是立法技术上的变通，在惩治腐败分子司法实际操作中具有很大的灵活性。在实际生活中，巨额财产不明罪往往在贪污、贿赂案件的审理过程中产生，因此当行为人不能或不愿意说明此巨额财产时往往是为了掩盖其背后更严重的罪行，在很大程度上都是贪污、受贿

4、、走私等违法犯罪所得来的。巨额财产不明罪以严密法X惩罚腐败分子，同时避免了因无法取得证据而使案件久拖不结的局面。实践中贪污贿赂行为极具隐秘性和复杂性，再加上有贪污受贿嫌疑的国家工作人员的关系X庞杂，具有很高的反侦查能力，司法机关要收集到贪污受贿行为的确凿证物具有很大的难度。所以司法机关在实践活动中由于面临种种困难无法查明巨额财产的真实而对犯罪人以巨额财产不明罪定罪，虽存在功利性，但在理论与实践上并不失其存在的合理性基础。　　二、巨额财产不明罪的缺陷　　（一）依附性太强　　本罪的依附性太强，实践中本罪往往是伴随着贪污和受贿案件出现，成了贪污罪、受贿罪的附随罪名。由于

5、巨额财产不明罪一般出现在担任党政干部的身上，而对这些国家工作人员适用本罪往往是由于司法机关在查明一部分财产是由贪污和受贿得来的，但剩余部分无法查明其真实的处境下定罪的。这样就使得巨额财产不明罪构成要件的独立性与实践上的强烈依附性冲突而处于尴尬境地，也使得巨额财产不明罪缺乏独立性的意义。　　（二）不利于惩治贪污贿赂犯罪　　从经济学角度分析，经济学假设人是其自利的理性最大化者。这一概念显示，人会对激励作出反应，如果一个人的环境发生变化，而他通过改变其行为就能增加他的利益，那他就会这样去做。很明显，本罪刑罚偏轻会鼓励行为人选择较小的代价(不说明合法定本罪被判处较轻刑罚)

6、而避免较大的代价(说明非法被判处较重刑罚)。①所以本罪在一定程度上刺激了犯罪行为人为了逃脱更严重的法律制裁而隐藏犯罪事实，不利于今后长期打击贪污贿赂犯罪。　　（三）可能成为枉法裁判的借口　　司法机关在认定本罪时操作较为简单易行，而本罪的举证责任一部分是由犯罪嫌疑人、被告人承担，所以在实践中，部分办案人员可能由于办案经费紧张、案件难以查处或者在外界条件的干预之下而以巨额财产不明罪定罪。也有少数执法者为照顾关系、人情而包庇个别有权势的犯罪人，对犯罪嫌疑人、被告人适用本罪，故意不将贪污、受贿的犯罪嫌疑人追查到底，或者将贪污、受贿的非法所得故意计入“巨额财产不明罪”的账上

7、，与犯罪嫌疑人串通一气，共同“逃避”法律的追究。如此一来，本罪成了徇私枉法和腐败的的“保护伞”。这不仅放纵了犯罪，妨害了司法公正，丧失了对正义追求，同时亵渎了法律的尊严，使人民群众对法律的严肃性产生怀疑，对法律的公正失去信心。　　（四）不利于与国际司法接轨　　《印度防止腐败法》第13条规定的刑期为有犯罪行为的公务员将受以判刑一年至七年的惩处,并同时处以罚款。新加坡还将巨额财产不明作为认定贪污罪的证据，以贪污罪论处，给予严厉的刑罚。香港防止贿赂条例6第10条拥有无法解释之财产规定，本罪一经公诉定罪，可被判罚款100万元及监禁10年，同时，还要将无法解释之财产或财富的

8、金钱额交付