公司并购律师实务

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1、公司并购律师实务－并购方案的设计及并购协议的有关问题何芳律师/合伙人2011年4月14日大纲一、讨论并购的一些基本要素二、并购涉及的特殊事项三、并购方案设计的举例四、并购的大致程序五、并购交易文件的安排一、讨论并购的一些基本要素何谓并购指一家企业用现金或者有价证券购买另一家企业的股权/份或者资产，以获得对该企业的全部或部分资产/权益的所有，或对该企业的控制权。最新并购案例法国科蒂集团收购丁家宜五矿资源拟收购澳大利亚一家上市的矿业资源公司一、讨论并购的一些基本要素（续）卖方为何卖家族企业无人继承股东套现转行股权融资战略合作一、讨论并购的一些基本要素（续）买方为何买掌握原材

2、料供应并降低成本拓展销售渠道、提高市场占有率多元化业务、降低经营风险收购新的技术消灭竞争对手百事可乐收购天府可乐外资收购北冰洋汽水一、讨论并购的一些基本要素（续）了解收购方的身份产业投资人产业投资人的特点关注对目标公司管理权的控制强调优先购买权卖方不竞争条款举例：达能与娃哈哈之争强调战略合作案例：米塔尔钢铁公司的扩张一、讨论并购的一些基本要素（续）财务投资人财务投资人/基金的种类天使投资基金(Angel)创业投资/风险投资基金(VC)私募股权投资基金（PE）特点获取短期财务回报看重退出机制（资本追逐利润）对赌安排回购上市卖出举例：蒙牛、永乐、腾讯、南孚电池大纲一、讨论并

3、购的一些基本要素二、并购涉及的特殊事项三、并购方案设计的举例四、并购的大致程序五、并购交易文件的安排二、并购涉及的特殊事项涉及上市公司收购的特殊要求（略）重大资产重组要约收购外资并购上市公司股份战略投资者QFII二、并购涉及的特殊事项（续）涉及国有资产的收购的特殊要求（略）经济行为的批准国资评估和核准/备案国有产权转让的进场交易二、并购涉及的特殊事项（续）并购涉及的反垄断审查申报（略）反垄断申报如何判断交易是否需要申报？何为“取得其他经营者的控制权”？是否达到国务院规定关于营业额方面的申报标准二、并购涉及的特殊事项（续）外资并购涉及的安全审查背景介绍初步提及：2006年

4、《关于外国投资者并购境内企业的规定》、2007年实施的《反垄断法》具体落实：《关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知》（2011年2月3日）商务部细则《商务部实施外国投资者并购境内企业安全审查制度有关事项的暂行规定》（2011年3月4日，有效期不到6个月）发改委细则尚未出台二、并购涉及的特殊事项（续）并购安全审查的范围外国投资者并购境内军工及军工配套企业，重点、敏感军事设施周边企业，以及关系国防安全的其他单位；外国投资者并购境内关系国家安全的重要农产品、重要能源和资源、重要基础设施、重要运输服务、关键技术、重大装备制造等企业，且实际控制权可能被外国投资者取得二

5、、并购涉及的特殊事项（续）外国投资者并购境内企业的情形：外国投资者购买境内非外商投资企业的股权或认购境内非外商投资企业增资，使该境内企业变更设立为外商投资企业外国投资者购买境内外商投资企业中方股东的股权，或认购境内外商投资企业增资外国投资者设立外商投资企业，并通过该外商投资企业协议购买境内企业资产并且运营该资产，或通过该外商投资企业购买境内企业股权外国投资者直接购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产二、并购涉及的特殊事项（续）何为外国投资者取得实际控制权？是指外国投资者通过并购成为境内企业的控股股东或实际控制人。包括下列情形：外国投资者及其控股母公司

6、、控股子公司在并购后持有的股份总额在５０％以上数个外国投资者在并购后持有的股份总额合计在５０％以上外国投资者在并购后所持有的股份总额不足５０％，但依其持有的股份所享有的表决权已足以对股东会或股东大会、董事会的决议产生重大影响其他导致境内企业的经营决策、财务、人事、技术等实际控制权转移给外国投资者的情形二、并购涉及的特殊事项（续）审查程序向商务部提出商谈申请商谈后如商务部认为必要，外国收购方向商务部提出并购安全审查的正式申请并提交包括合资公司的合同、章程等申请文件属于并购安全审查范围的，商务部提请外国投资者并购境内企业安全审查部际联席会议（以下简称“联席会议”）进行审查联

7、席会议书面征求有关部门的意见,该并购交易是否影响国家安全大纲一、讨论并购的一些基本要素二、并购涉及的特殊事项三、并购方案设计的举例四、并购的大致程序五、并购交易文件的安排三、并购方案设计的举例收购境内企业时，外国公司作为收购方Vs.外商投资企业作为收购方审批程序收购资金来源收购资金的出资期限外国公司收购股权转让和收购资产时：营业执照下发日起3个月内向转让方支付全部对价，或6个月内支付60%对价，一年内付清余款增资时：申请营业执照时支付20%，余款2年内缴付外商投资企业作为收购方股权转让和收购资产时：一般无具体要求，国资等特殊要求除外增资时