论独立董事的合理定位及功能发挥

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1、论独立董事的合理定位及功能发挥内容摘要：独立董事制度源于西方，其目的是为了完善公司治理结构、强化董事会的监督权。鉴于国际发展趋势、及我国理论界的强烈呼声，我国亦引入了该制度，但独立董事并不是万能的，它不可能解决公司治理中现在已存在及将来可能出现的所有问题。所以有必要对我国独立董事的功能进行合理的定位，分析目前我国独立董事制度存在的问题、总结国外独立董事制度发展的经验、为我国独立董事功能的有效发挥提供有益的启示。　　关键词：独立董事制度功能合理定位监督机制外部环境　　　　独立董事制度源于西方，其目的是为了

2、解决由于股权高度分散所造成的董事会的监督职能弱化和学者所谓的“经营者主宰企业，最终所有者被架空”的“内部人控制”的局面。我国公司治理结构虽然不存在英美国家由于股权分散所带来的“内部人控制”问题，但却存在“一股独大”、所有者缺位，监事会形同摆设等原因所造成的事实上的“内部人控制”的局面。鉴于国外独立董事制度的经验及发展趋势，以及我国理论界对引人独立董事制度以弥补监事会监管职能不足，强化对董事会和经营层内部监督的呼声日趋高涨，中国证监会在2001年8月21日颁布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》

3、（以下简称指导意见），这标志着我国开始在上市公司中设立独立董事制度，其目的是希望它能解决企业中的法人治理结构、中小投资者保护等问题。　　　　目前我国独立董事制度的现状　　　　独立董事制度在我国的发展历史虽然只有短短两年多的时间，但在上市公司中独立董事群体正在迅速形成，独立董事热潮已成为上市公司完善法人治理结构的一个新动向。据1999年至2003年6月底年报披露情况加以整理，已设独立董事的上市公司的数量及聘请的独立董事数量见表1。　　但客观地说我国独立董事制度实施效果并不理想，据了解，在最早聘请独立董事的

4、上市公司中，已为“千夫所指”的郑百文、康赛集团、亿安科技等居然都名列其中，而从其它已聘请了独立董事的上市公司的情况看，也依然是问题多多。　　椐不完全统计，在上市公司2002年年度报告中，有20余份被注册会计师出具了拒绝发表审计意见的审计报告，其中只有ST南华西一家的独立董事发表了对该公司此类问题看法的独立意见，而其余各家上市公司的独立董事们均未发表意见。更何况那些没有被出具拒绝发表审计意见的审计报告了，而这些公司的财务报告并非一定没有问题。在首份中国独董调查报告中非常形象的概括了我国独立董事的现状“阳光

5、的职业，缄默的群体”，那么为什么我国上市公司引人独立董事制度以后却起不到加强公司治理的作用呢？　　　　我国上市公司独立董事功能的合理定位　　　　美国是独立董事制度建立最早、也是最为完善的国家。独立董事承担着监督、战略、政治等多种角色，当公司面临收购、重组、清盘等可能与管理层发生潜在利益冲突的重要决策时，西方新闻媒体已习惯于引述独立董事的意见、态度与行动。然而，美国安然公司的破产使我们对独立董事制度的认识更加理性。安然公司的破产独立董事有无法推卸的责任，但又不能完全归咎于独立董事，因为影响企业表现与行为的

6、因素是复杂多变的，仅靠独立董事不能保证公司不发生违规或不当行为，单凭独立董事就能解决公司治理中的所有问题是不现实的，我们对任何制度的评价都不能绝对化、太过理想化。独立董事并不是万能的。所以有必要对我国的独立董事功能进行合理的定位。　　我国上市公司股权结构与西方国家上市公司股权结构有很大的差别，美国上市公司股权非常分散，而我国上市公司股权高度集中。因此我国在上市公司中引人独立董事制度，其功能和使命的定位及制度设计与美国实行独立董事制度应该有所不同，加之我国独立董事制度刚刚起步，在各方面条件尚不成熟的情况下

7、，我们不能期望独立董事们完成更多的工作，他们可投入的有限的时间和精力也决定了他们不可能为公司或股东做太多的事。现阶段独立董事的功能应该是在董事会中，确保董事会的决定是维护所有股东的利益，侧重于对董事会和经理层的有损于中小股东利益的经营决策和经营行为进行约束和抵制，也就是说独立董事的功能在于监督其他内部股东和经理层的机会主义行为和道德风险，而不可能保证公司的发展决策和经营管理是最优的，但应该保证公司的基本利益不被内部人侵害。在中国证监会颁布的《指导意见》中，强调的也主要是独立董事的监督职能。　　　　影响我

8、国独立董事功能有效发挥的主要原因及对策　　　　独立董事选拔机制　　独立董事的功能目前主要是行使监督职能，这就要求独立董事必须做到真正独立。而独立董事的产生机制是确保独立董事人格独立与行权独立的关键环节。因为独立董事候选人由谁来提名、如何选举产生，决定着他们将代表谁的利益，以何种立场去作出判断和行事。《指导意见》规定“上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1%以上的股东可以提出独立董事候选人，并经股东大会选举决定”。但是在