扩张与限缩之间的平衡

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1、扩张与限缩之间的平衡扩张与限缩之间的平衡-浅议宽严相济刑事政策语境下刑事和解适用范围之界定一、现实与困境：刑事和解司法实践基本情况及问题刑事和解制度作为一种旨在修复社会关系，恢复社会正义的全新刑事司法制度和司法理念，在刑事诉讼法修改之前，已在各地法院广为推行。各地人民法院对于符合条件的特定刑事案件均已纳入刑事和解的适用范围。但实践中，刑事和解的适用未能充分发挥刑事和解制度设计本身所应达到的法律和社会效果。（一）难以体现人民法院在刑事和解中的主体地位。对于大部分被害人轻伤的故意伤害案件以及交通肇事案件，由于被害人或其家属的赔偿预期，公诉机关检调对接工作的开展，在案件起诉

2、前，90%以上的上述案件均能达成双方和解，被告人家属代为赔偿，被害人出具量刑从轻的谅解书。鉴于刑事和解案件范围的限制，可以在审判机关达成刑事和解的案件更是少之又少。（二）较多符合适用范围的案件实际被排除在外。笔者所在的基层法院，2012年上半年审结的案件统计数据中，取得被害人谅解的58件案件中，交通肇事过失型犯罪占60%以上，盗窃犯罪占20%。较之故意犯罪的案件，过失型犯罪案件被害人对于被告人的报应情感较少，赔偿需求较多，因此，双方当事人之间较易达成和解。而对于故意犯罪案件，甚至一些法定刑三年以上，但具有减轻情节，可能被判处三年以下有期徒刑的被告人，因被害人或其家属报

3、应情感较强，且赔偿数额多数居高，被害人抵触情绪较为严重，造成很多符合和解范围的案件无法适用刑事和解。（三）重罪的被害人无法得到应有救济。轻罪与重罪案件中，被害人的利益应受到同等保护，被害人的意见理应受到同等重视。重罪案件的被害人遭受的损失往往更为严重，但却因无法适用刑事和解，导致相应的赔偿因被告人的履行主动性而大大折扣，或者根本就无法获取赔偿。当然，这与我国被害人救助制度的完善程度密切相关。刑事和解制度适用效果受被害人救助制度的制约。刑事和解适用范围的大小与刑事被害人救助制度的完善程度呈反比。当前，在我国被害人救助制度尚待完善的情况下，刑事和解需要在更多案件中得到适用

4、。在被害人救助制度不断成熟后，刑事和解适用范围应当逐步缩小。(责任编辑：编辑04)（四）可能导致被告人之间不公的刑罚评价。任何被告人在接受审判的过程中权利是平等的，不因案件性质大小，罪行轻重受到不同待遇。如果对轻罪案件的被告人的赔偿行为能予以接受和肯定，那么对于重罪案件被告人的赔偿行为视而不见，则难逃厚此薄彼之嫌。将轻罪与重罪相区别，对于可能被判处三年以上有期徒刑的被告人一律不适用刑事和解，造成轻罪与重罪被告人之间不公的刑罚考量。刑事和解制度是一项富有弹性和张力的司法方式。刑事和解的过度约束容易造成刑事和解制度中的机械主义，不利于该项制度的空间拓展，更不利于达到恢复性

5、司法的终极目标。但刑事和解的普遍化，可能遭致刑法虚无主义。这种担心源自于对于刑事和解实质理解存在的误区。如何在司法实践中充分发挥刑事和解制度的最大功能，却又避免以钱买刑等现象的发生，是理论和实务界长期关心和争论的焦点。二、平衡与恢复：界定刑事和解范围的理论基础所谓刑事和解制度，在西方诉讼法学中被称为加害人与被害者的和解，它的基本内涵是：在犯罪发生后，经由调停人的帮助，使被害人与犯罪人直接商谈、协商解决纠纷冲突，其目的是恢复犯罪人与被害人之间的和睦关系，并使犯罪人改过自新、复归社会。美国犯罪学家约翰.R戈姆在他的《刑事和解方案：一个实践和理论架构的考察》中概括了的西方法

6、学界关于刑事和解三大理论，其中所谓平衡理论，是指以被害人在任何情况下对何为公平、何为正义的合理期待的相对朴素的观念为前提。当先天的平等和公正的游戏规则被加害人破坏时，被害人倾向于选择成本最小的策略技术来恢复过去的平衡。从经济学的角度，如果惩罚一种有害行为的成本超过了惩罚收益，那么放纵这种有害行为反而会提高整个社会的福利水平。从刑事法律的立法目的来看国家追求的并非单纯的司法成本的节省，而是希望以必要的支出换来预期的收益。对一部分必须惩罚的严重而恶劣犯罪适用严厉的刑罚，这是维护社会秩序的必要支出，对于这一部分犯罪而言，国家只要发现并且予以惩罚，就获得了预期的收益。从最小投

7、入换取最大收益的标准来衡量，在研究刑事政策的学者的口中，这叫做宽严相济的刑事政策，而从经济分析的角度，放宽刑事和解的范围就等于本着好钢用在刀刃上的原则对不同案件的性质处理采用最经济的处理方式。(责任编辑：编辑04)从博弈论的角度来看，刑事纠纷如果能够达成和解，可以得到双赢的局面。陈卫东教授曾提到：刑事和解的出发点就是要在双方当事人达成和解的基础上对案件事实进行模糊认定。刑事和解，在理论界又被称为恢复性司法，它起源于西方国家的恢复正义理论。刑事和解制度是恢复性司法的实现途径。恢复正义理论亦旨在被犯罪破坏的加害人、被害人和社会之间的正常利益关系中重建一种