抽象危险犯的限缩问题研究

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1、学校代码：10276学号：151040111EastChinaUniversityofPoliticalScienceandLaw硕士学位论文MASTER’STHESIS论文题目：抽象危险犯的限缩问题研究姓名吴芳菲学科、专业刑法学（全日制）研究方向中国刑法指导教师卢勤忠论文提交日期2018年4月15日1抽象危险犯的限缩问题研究（硕士论文摘要）专业：刑法学研究方向：中国刑法作者姓名：吴芳菲指导老师：卢勤忠（教授）基于对生活经验中大量观察，针对侵害公共领域的典型具有一般危险性的行为，刑事立法者利用“危险”概念创设抽象危险犯的犯罪类型，希望通

2、过此种犯罪类型，在实害结果发生之前，提前加以处罚，以期达到社会预防的作用。本文就是围绕抽象危险犯展开，归纳目前各国学者对抽象危险犯的定义，后具体阐述抽象危险犯的处罚依据，并将视角转向国内关于限缩抽象危险犯的可行性研究，以及抽象危险犯限缩的立法和司法途径。本文具体论述部分，可概括为三个部分：第一部分：抽象危险犯的概念研究及处罚依据。虽然目前还没有得出明确的关于抽象危险犯的概念，但就已有的观点可以大致归纳为以下几种：抽象危险犯是一种拟制的危险，只需进行形式判断就可以判断是否存在抽象危险；排除实害结果和具体危险之后，从反面给出抽象危险犯的定义

3、；抽象危险犯是具体危险犯的前期阶段；结果无价值论学者提出对抽象危险犯不仅要进行形式判断，还要具体评价是否存在实质的危险，而这种结果上的危险性是认定抽象危险犯独立的构罪要件。抽象危险犯的处罚依据。研究抽象危险犯的处罚依据为后文进一步探讨限缩其“犯罪圈”有较强的现实意义。抽象危险犯的处罚依据大体分为形式说与实质说。形式说又可以细分为拟制危险说、行为犯类比说、一般危险说。该学说站在行为无价值说立场，认为认定抽象危险犯不需要考察行为是否有导致法益侵害可能性，只需要侵害行为满足法定要求。实质说采结果意义上的“抽象危险”，以危险状态的判断方式与法益

4、侵犯考察两种不同角度展开对实质说的阐释。虽然形式说与实质说各有利弊，但基于刑法谦抑性原理和相关的刑事政策，实质说更1能站得住脚跟，为不断扩张的抽象危险犯“犯罪圈”提供初步限缩依据。第二部分：我国抽象危险犯处罚范围限缩可行性研究。抽象危险犯理论尚不完备的情况下，国内刑事立法在近几次《刑法修正案》中不断增设抽象危险犯罪名或将原有罪名转为抽象危险犯类型，造成国内刑法罪刑体系的不协调，难以真正发挥抽象危险犯预防社会风险，保护国民利益的作用。现实中部分抽象危险犯评价过于极端，有轻刑化的必要；抽象危险犯在我国的立法成为行政法的替补，行政法的“无力”

5、催生抽象危险犯罪名；未查明国情的情况下草率将抽象危险犯归为“风险社会”，一定程度上误导了抽象危险犯立法。再从构成要件该当性层次与违法性层次进行理论意义上的限缩探讨，可以看出，限缩路径的选择必须在形式化的基础上进一步实质解释，虽然在如何实质解释“抽象危险”的方式上还有存疑的一面，但毕竟各国立法背景不同，具体的限缩理论还是要结合本国国情。第三部分：探讨我国抽象危险犯处罚范围限缩路径。从立法、司法层面构建抽象危险犯限缩路径。立法必须坚持积极稳妥的态度，优化行政法与刑法的衔接机制，引入行政刑罚理论一方面解决行政法执法无力的现状，另一方面为抽象危

6、险犯提供缓冲带。适立特殊中止犯的规定减免刑罚。加强程序性构成要件的运用，使主观恶性不大，初次犯罪的行为人还有机会改正错误，弥补过失，限制我国司法机关滥用刑罚权利。司法层面上，从刑法体系、“但书”条款的设计意义上、犯罪构成与犯罪概念上都能肯定“但书”条款对抽象危险犯的适用。鉴于我国抽象危险犯都是放在故意的罪过下讨论，所以若行为人对行为产生的类型化危险没有主观故意，就应当排除适用抽象危险犯罪名。抽象危险犯是一种立法推定，在实质解释的前提下，应当肯定反证对限缩抽象危险犯处罚范围的意义，且更符合我国单轨制立法现状。[关键词]抽象危险；实质化解释

7、；合理限缩2ResearchontheLimitContractofAbstractDangerousCrimes（Abstract）Major:CriminalLawResearcharea:ChineseCriminalLawAuthor:WuFangfeiAdvisor:LuQingzhongBasedonalargenumberofobservationsinlifeexperiencesandtypicaldangerousbehaviorstypicalofthepublicdomain,criminallegislator

8、susetheconceptof"danger"tocreateacrimetypeofabstractdangerouscriminals.Itishopedthatthroughthistypeofcr