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1、浅析法国罢工文化1、相关定义1.1、罢工权与罢工概念的厘清在国内一些关于”罢工问题”的讨论中,”罢工”与”罢工权”两个词常常被混用。故而,厘清罢工权与罢工这两个概念在此仍有必要。再加之,我们讨论立法问题,到底是针对”罢工权”还是”罢工”,直接关系到立法讨论的对象问题,厘清更显必要。虽然,目前我国学界对于罢工权的定义尚未形成定论,但罢工权与罢工的区别却不难界定。首先,”罢工是劳动争议发展到一定阶段的产物,是工人及其组织为维护自身利益而采取的集体行动。”11在民商法领域,罢工通常被视为法律事实中的事件,和地震、海啸等
2、意外事件一起被当作民商事免责事由。而罢工权8第2章罢工权及其性质上海师范大学专业学位论文则是劳动者的一项基本的集体权利,它是发起罢工这一集体行动的法理依据。罢工,就是工人对于罢工权利的行使,是这种权利的外化形式。其次,对于罢工而言,有合法的罢工与非法或者违法的罢工之分;但是,罢工权却非如此。罢工权作为”劳工三权”12之一,是劳动者的一项基本人权,权利本身并无好坏之分,亦无合法、非法之说。我们评价罢工权,一般是从其行使的角度来评议其是否被滥用。虽然,我国目前没有法律明文规定罢工权,但是,罢工权作为劳动者的基本权利,
3、仍是合法存在的,只不过是缺乏法律的正式确认和有效规制。这使得罢工权在我国缺乏相应的法律制度保障(如合法罢工的民事和刑事免责制度)和规范,有可能导致这项权利的不正当行使(即罢工权的滥用)。罢工是一把双刃剑,合法的罢工有利于保护劳动者合法权益、维护社会公平,非法的罢工则会造成生产损失甚至社会秩序的不安。罢工权是否能够得到合法合理的行使,直接关系到罢工的合法与否。”法不禁止即自由”,罢工权是集体劳工的基本权利之一,如果没有法律的保障,行使该权利的法律风险或者法律责任将受到”不合理的”增加或加重(罢工权的合法行使本应当得
4、到法律的保护,并给予相应的免责),这显然不利于广大劳动者的合法权益的保护;罢工权作为一项集体劳权,其行使必将带来一定的社会影响,如果没有法律的规制,罢工的合法性将无法得到保证,罢工权行使的边界会变得模糊或者不确定——犹如一匹无缰的野马,极易冲破合理的界限、触及他方的合法利益,甚至造成社会秩序的混乱。因此,从理论上说,罢工权的立法在我国相当必要。1.2、罢工权的定义2.2.1罢工权的定义2.2.1罢工权的定义什么是罢工权?这是我们探讨劳动者罢工权问题首先必须弄清楚的概念。然而关于罢工权是什么的问题,一方面,我国国内
5、目前还没有直接的法律明文规定,学界对于罢工权的定义又说法不一、尚难统一;另一方面,国外法律对于罢工问题的规定,主要表现在如何行使罢工权的层次上,所以,想要给罢工权下定义着实不太容易。经过研究和梳理,我国学界目前关于罢工权的定义,观点主要有以下几种:“一种观点认为,罢工权具体是指国家赋予劳动者一方在必要时,对抗雇主或用工单位的权利。即劳动者在一定条件下可暂停工作甚至阻止他人工作,以要求雇主改善工作条件、提高工作报酬的权利。”7该种观点,主张罢工权是国家赋予劳动者的权利。这显然不符合罢工权作为一项基本人权的法律属性(
6、后文将会论及罢工权的法律属性,阐述罢工权的基本人权性质),与理论通说和国际共识相违背,缺乏说服力。另一种观点认为,”劳动法上的罢工权,一般是指以维持、改善劳动条件为目的集体停止工作的权利。”8此定义虽然指出了罢工权行使的目的和表现形式,但对于罢工权其他的一些重要性质和特征却未提及,有些过于简单。因此,有学者从罢工权的性质、行使的前提、主体、依据和目的等方面着手给出定义——认为:”罢工权是指劳动者在其合法权益受到侵害,并且已经无法通过其它途径得以解决时,经大多数劳动者同意,由一定的团体或者组织,按照相关法律规定,为
7、劳动者合理合法的经济目的或精神利益的实现而行使的一项集体权利。”97上海师范大学专业学位论文第2章罢工权及其性质该定义,指出了罢工权的性质是集体权利;行使的前提条件包括:一是劳动者的合法权益受到侵害,二是无法通过其他途径解决(这是罢工权行使需要遵循的一项原则——”最后手段法则”),三是罢工权的行使需要经过大多数劳动者同意(这是发动罢工的主要程序之一——罢工的表决);行使的主体是一定的团体或组织;行使的依据是相关法律的规定;行使罢工权的目的是实现劳动者合法的经济目的或者精神利益。可以说,这个关于罢工权的定义是比较全
8、面的。另外,该定义也与欧盟的正式文件对于罢工权的描述相吻合。我们从2000年12月的《欧洲联盟基本人权宪章》第28条”集体谈判和集体行动”的规定10中,也可以大体归纳出欧盟对罢工权定义的几个基本要点:首先,罢工权行使的主体是工人或者其代表性组织;其次,罢工权行使的法律依据是欧共体的法律和本国法律及惯例;再次,罢工权行使的目的是为了维护工人自身的利益;最后,罢工权行使的前提
