地方司法文件之实践理性分析以刑事司法文件为例

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1、地方司法文件之实践理性分析：以刑事司法文件为例-法律地方司法文件之实践理性分析：以刑事司法文件为例姚毅奇内容摘要：地方司法文件属于指导性法律适用文件，是地方司法机关超越个案裁判的集体司法智慧体现。在中国特有司法现状下，各种地方司法文件对审判起到积极指引和规范效应，发挥了重要的作用。但是，庞杂而繁多的地方司法文件也存在诸多问题，亟待通过规范化路径来处理，从机制层面予以完善，即统一解释形式、具体化解释权限；规范制定程序、明确审查机构；完善报备制度、规范文件公开。期待通过系统而有效的规范化处理，使地方司法文件更好地服务于当前司法实践。

2、关键词：地方司法文件；法律解释；规范化姚毅奇，男，福建省龙海市人，福建省诏安县人民法院院长，高级法官，厦门大学法学院兼职硕导。引言犯罪的形态纷繁复杂、地区差异极大，而刑法条文却精炼有限、立法谨慎谦抑。为确保法网疏而不漏，地方规范性司法文件应运而生。除“两高”颁布的司法解释及司法文件之外，大量的地方刑事司法文件在实践中扮演着重要角色。比如，地方司法机关（联合公安机关）针对属地犯罪态势的打击需要，先于司法解释出台指导意见，或依据司法解释要求制定实施细则等。在司法实践中，地方司法文件发挥其灵活性、及时性、有效性等积极作用，但也存在违法

3、跃阶、地方保护、各行其是等问题。虽然，最高人民法院、最高人民检察院于2012年1月明确通知：地方人民法院、人民检察院不得制定“司法解释性质文件”，并部署清理文件，但是，地方司法文件制定依然活跃。当前，司法权力运行机制的改革完善，将是推进以审判为中心的诉讼制度改革，同时为便于重点论证，本文以地方法院刑事司法文件（包括地方法院单独或联合检察、公安机关等）为范例进行分析，以此探讨地方司法文件的规范化路径。一、地方司法文件实例分析关于法律解释的系列问题，相对于理论、概念和逻辑上的分析论证，更重要的是通过大量的实证性考察和个案分析，发现其

4、中具有真正法律意义的问题和答案。在实践中存在大量的地方规范性司法文件，笔者选择了两个有代表性范例进行分析。【例1】2011年最高法院、最高检察院、公安部、司法部联合发布《关于敦促在逃犯罪人员投案自首的通告》，在全国范围内展开“清网行动”，各省、市也相继出台各种“通告”与“意见”作为本地范围内实施“清网行动”的指导，但却在不予羁押、自首等标准上产生诸多冲突与混乱。以福建省为例，省高级法院、检察院、公安厅联合下发《关于敦促在逃人员投案自首若干问题的意见》、《关于敦促在逃人员投案自首的通告》，其中增设不予羁押情形：“法定最高刑在有期徒

5、刑五年以下，且不属于法定不得取保候审或监视居住情形，同时具备下列条件的，侦查、起诉、审判期间一般不采取羁押性强制措施。”但在省内不少地市制定的类似文件中，其内容和权限却非常混乱，如福州市和漳州市的相关司法文件有关“不予羁押”的标准，竟然是“法定最高刑在十年以下（包括十年）一目．不属于法定不得取保候审或监视居住情形的，可以不予羁押。”这与福建省相关“通告”“意见”要求有明显的冲突，更有不受后者约束、另起炉灶之嫌。窥一斑而见全貌，地方司法文件之间在内容上存在很大差异，且存在彼此冲突的情况。【例2】上个世纪末，福建省部分城乡利用香港“

6、六合彩”从事赌博等违法犯罪活动，严重危害社会治安、扰乱经济秩序。为此，2001年11月，福建省公、检、法机关制定《关于利用“六合彩”进行违法犯罪活动的处理意见》等规范性司法文件，根据涉案行为分别以赌博、非法经营、诈骗罪名予以定罪处罚，有效遏制违法犯罪的高发势头。到2005年，鉴于“六合彩”违法犯罪的严重危害性，“两高”在2005年5月制定《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，对未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成非法经营罪的，作出解释规定。至此，涉及惩处“六合彩”违法犯罪的规定，共有4部省市地方司法文件、2部司法解

7、释，最终推进《刑法修正案（六）》“赌博罪”的修订与“开设赌场罪”的增设。从司法文件制定、修改、补充到完善，形成了法律规定的解释与适用的一体化。从以上两个实证范例可以看出，地方刑事司法文件的出台，是司法实践和办案之需要。作为成文法国家，需要严格恪守罪刑法定原则。而现实的复杂多变以及成文法本身的滞后性和模糊性，导致在法条运用过程中，需要具体的指导。为了应对司法实践中层出不穷的新现象、新问题，诸多地方司法文件应运而生。但是，问题亦显而易见，基于各种文件出台的时间、背景、主体的不同，各种文件之间可能存在差异、前后矛盾，甚至违法相关规定的

8、情形，如案例1“清网行动”中地方司法文件之间就存在前后矛盾的现象。因此，对地方司法文件进行必要的规范和管理，势在必行。在对司法文件进行规范的基础上，使它们在法理上符合法的精神，在运作层面上符合法治的要求，在实施过程中方便实用，最终，在地方司法文件的指导下，尽量完