地方司法文件之实践理性分析：以刑事司法文件为例

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1、地方司法文件之实践理性分析：以刑事司法文件为例姚毅奇内容摘要：地方司法文件属于指导性法律适用文件，是地方司法机关超越个案裁判的集体司法智慧体现。在中国特有司法现状下，各种地方司法文件对审判起到积极指引和规范效应，发挥了重要的作用。但是，庞杂而繁多的地方司法文件也存在诸多问题，亟待通过规范化路径来处理，从机制层面予以完善，即统一解释形式、具体化解释权限；规范制定程序、明确审查机构；完善报备制度、规范文件公开。期待通过系统而有效的规范化处理，使地方司法文件更好地服务于当前司法实践。教关键词：地方司法文件；法律解释；规范化姚毅奇，男，福建省

2、龙海市人，福建省诏安县人民法院院长，高级法官，厦门大学法学院兼职硕导。引言犯罪的形态纷繁复杂、地区差异极大，而刑法条文却精炼有限、立法谨慎谦抑。为确保法网疏而不漏，地方规范性司法文件应运而生。除“两高”颁布的司法解释及司法文件之外，大量的地方刑事司法文件在实践中扮演着重要角色。比如，地方司法机关（联合公安机关）针对属地犯罪态势的打击需要，先于司法解释出台指导意见，或依据司法解释要求制定实施细则等。在司法实践中，地方司法文件发挥其灵活性、及时性、有效性等积极作用，但也存在违法跃阶、地方保护、各行其是等问题。虽然，最高人民法院、最高人民检

3、察院于2017年1月明确通知：地方人民法院、人民检察院不得制定“司法解释性质文件”，并部署清理文件，但是，地方司法文件制定依然活跃。当前，司法权力运行机制的改革完善，将是推进以审判为中心的诉讼制度改革，同时为便于重点论证，本文以地方法院刑事司法文件（包括地方法院单独或联合检察、公安机关等）为范例进行分析，以此探讨地方司法文件的规范化路径。一、地方司法文件实例分析关于法律解释的系列问题，相对于理论、概念和逻辑上的分析论证，更重要的是通过大量的实证性考察和个案分析，发现其中具有真正法律意义的问题和答案。在实践中存在大量的地方规范性司法文件

4、，笔者选择了两个有代表性范例进行分析。【例1】2017年最高法院、最高检察院、公安部、司法部联合发布《关于敦促在逃犯罪人员投案自首的通告》，在全国范围内展开“清网行动”，各省、市也相继出台各种“通告”与“意见”作为本地范围内实施“清网行动”的指导，但却在不予羁押、自首等标准上产生诸多冲突与混乱。以福建省为例，省高级法院、检察院、公安厅联合下发《关于敦促在逃人员投案自首若干问题的意见》、《关于敦促在逃人员投案自首的通告》，其中增设不予羁押情形：关于敦促在逃犯罪人员投案自首的通告》，在全国范围内展开“清网行动”，各省、市也相继出台各种“通

5、告”与“意见”作为本地范围内实施“清网行动”的指导，但却在不予羁押、自首等标准上产生诸多冲突与混乱。以福建省为例，省高级法院、检察院、公安厅联合下发《关于敦促在逃人员投案自首若干问题的意见》、《关于敦促在逃人员投案自首的通告》，其中增设不予羁押情形》等规范性司法文件，根据涉案行为分别以赌博、非法经营、诈骗罪名予以定罪处罚，有效遏制违法犯罪的高发势头。到2017年，鉴于“六合彩”违法犯罪的严重危害性，“两高”在2017年5月制定《关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》，对未经国家批准擅自发行、销售彩票，构成非法经营罪的，作出解

6、释规定。至此，涉及惩处“六合彩”违法犯罪的规定，共有4部省市地方司法文件、2部司法解释，最终推进《刑法修正案（六）》“赌博罪”的修订与“开设赌场罪”的增设。从司法文件制定、修改、补充到完善，形成了法律规定的解释与适用的一体化。从以上两个实证范例可以看出，地方刑事司法文件的出台，是司法实践和办案之需要。作为成文法国家，需要严格恪守罪刑法定原则。而现实的复杂多变以及成文法本身的滞后性和模糊性，导致在法条运用过程中，需要具体的指导。为了应对司法实践中层出不穷的新现象、新问题，诸多地方司法文件应运而生。但是，问题亦显而易见，基于各种文件出台的

7、时间、背景、主体的不同，各种文件之间可能存在差异、前后矛盾，甚至违法相关规定的情形，如案例1“清网行动”中地方司法文件之间就存在前后矛盾的现象。因此，对地方司法文件进行必要的规范和管理，势在必行。在对司法文件进行规范的基础上，使它们在法理上符合法的精神，在运作层面上符合法治的要求，在实施过程中方便实用，最终，在地方司法文件的指导下，尽量完成法的有效供给的使命。事实上，案例2是地方司法文件有效服务司法实践的一个比较成功范例。在现实的需求与法律的有效供给不发生矛盾时，地方司法文件作了有效补充，而且通过实践，被证实是有效的解释方法之后，逐渐

8、将司法文件条文提炼提升为司法解释条款。这种合理过度和升华，体现了地方司法文件及时规范法律适用并指引司法审判的作用，在最高法院适时出台司法解释之前，有效衔接和弥补了法律的漏洞。二、地方司法文件实践应用分析法院依法独立审判，