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时间:2018-09-27
《企业濒临破产时与破产重整程序中的董事信义义务研究》由会员上传分享,免费在线阅读,更多相关内容在学术论文-天天文库。
1、企业濒临破产时与破产重整程序中的董事信义义务研究-法律企业濒临破产时与破产重整程序中的董事信义义务研究杨光*摘要:在企业濒临破产时与破产重整程序中,董事信义义务例外延伸至债权人。信义义务的种类包括勤勉义务、忠实义务、询问义务和纳税义务。在判断董事是否履行信义义务时,应以商业判断规则为主、公平标准为辅。我国目前不宜排除或者限制董事因违反信义义务而承担的责任。董事信义义务的理论基础是信托基金理论。在判断董事承担信义义务的时点时,以“最后交易”标准中的主观标准为主,同时以市价计算公司资产价值。我国《破产法》对董事信义义务的规定应从具体要求、资产管理、自我交易、关联交易
2、、DO险处理和免责等方面进行完善,同时关注SOX法案的最新要求。董事应从多个角度更好地履行信义义务。关键词:董事信义义务企业濒临破产破产重整程序信托基金理论*作者简介:杨光,中国人民大学法学院2012级经济法学博士研究生。董事是公司的业务执行者和事务管理者,对公司股东负有信义义务,违反该义务应承担违信责任。一般而言,董事对公司债权人不负有信义义务。但在企业濒临破产时与破产重整程序中,董事信义义务例外延伸至债权人。其他国家对此已有先例。比如,美国在州公司法中明确规定董事对股东的信义义务,但破产法对适用第11章进行破产重整企业的董事额外规定了其对债权人的信义义务。我
3、国《企业破产法》对此缺乏明确规定,亟待完善。一、董事信义义务的基本框架(一)董事信义义务的种类1.勤勉义务。勤勉义务是指董事应当“以一般人在相同情况下所应有的注意和谨慎”执行公司业务、管理公司事务。因此,董事应在充分搜集相关信息的基础上作出决定,并在认定重大信息时尽到合理注意。对于违反勤勉义务的标准,通说认为必须缺乏善意,即董事未能系统(systematic)、持续(sustained)地履行监督职能。但也有观点认为这一标准过高,无法保护债权人。①2.忠实义务。忠实义务是指董事应当为公司或股东的利益行事。因此,董事不得以篡夺公司机会或者从公司获得不合理个人利益等
4、方式进行自我交易,并且应当公平对待公司和各位股东。公平包括两方面含义,即公平交易和公允价格。②违反忠实义务的主要表现为在股东受损的情况下使单一债权人受益,比如董事为了使其持有的公司本票增值,接受不利于公司的竞争要约便是一例。③3.询问义务。为保证董事勤勉、忠实,应特别强调董事的询问义务。询问是董事履行监督职能的重要方式,董事应敢于提出相反意见、提出有针对性的问题,而不能仅仅走过场或者敷衍了事。为保证董事全面、适当地披露其所知晓的重大信息,其应当关注公司的财务报表、关联交易以及其他提交董事会审议的事项。虽然董事不可能完全理解相关财务信息,但其至少应当尽力分析公司目
5、前财务状况可能给公司或者股东带来的影响。因此,董事在欠缺相关知识或者管理层未充分提供全部重大信息的情况下,可以聘请专业中介机构。美国破产法规定董事在获得法院批准后,可聘请具有处理破产案件经验以及商业实践经验的专家提供帮助。④4.纳税义务。除了私法上的义务,董事还应当承担公法上的义务,其中比较重要的是纳税义务。作为纳税人或者代扣代缴义务人,若公司未能及时足额缴纳企业所得税、财产税、营业税和消费税,则董事应当承担责任。在破产申请前后,董事和高管都应当对公司的税收缴纳事宜履行监督职责。我国《企业破产法》未对此予以明确,应当完善。(二)董事信义义务的“安全港”—商业判断
6、规则商业判断规则假定董事在作出决定时具有善意,是为了公司利益,并且已经充分搜集了相关信息。⑤此时,法院不会对董事的决定进行事后评判(second-guess),董事因此免责。起诉董事的原告应证明董事不符合商业判断规则,⑥即证明董事在作出决定时具有欺诈、恶意、过度行事(grossoverreaching)或者滥用自由裁量权。⑦此外,违反商业判断规则的情形还包括:董事因重大过失致股东受损时;⑧未在充分分析所获知的重大信息的基础上作出决定;⑨涉及自我交易、不合理的费用支出以及招标程序;⑩未对债务人资产进行估值、未按市场价计算债务人资产价值或者禁止竞争要约参与合理的招标
7、程序。?需要注意的是,若董事在交易中偶然获得利益,并且公司的所有股东同样可以获得该利益,则不应视为违反信义义务。?(三)商业判断规则适用的例外在特定情况下,商业判断规则不存在适用余地。若交易的双方当事人均为公司董事,则法院应当适用“公平标准(fairnesstest)”来检验该交易的合法性,而不再适用商业判断规则。?公平标准要求董事进行此项交易应当出于善意以及固有的公平性(inherentfairness),特别是证明该交易对公司而言也是公平的。?根据公平标准,法院无权像适用商业判断规则那样抛开董事作出的决定,自己进行二次评判,其仅有权评判董事作出的决定是否具有
8、合理性。判断董事是否符合
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