商法期末复习指导new

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1、商法期末复习指导商法是法学的一个分支，在我国法学体系中占有重要地位。我国商法研究的范围是十分广泛的，它除了研究商法的基础理论知识、我国现行的各种商法法律制度、法律规范以外，还要研究我国商法的历史沿革和发展趋势、商法在实施中的情况和经验等。在期末复习时，先回忆一下商法的基本问题，有助于对具体章节和法规的理解。1、商法的概念和特点首先，了解什么事商法。商法，又称为商事法，是指以商事关系为调整对象的法律规范的总称。调整商事关系，实际上就是调整基于商事关系产生的权利和义务。理解商法的概念，首先要掌握商事关系的概念。与此相关的是商人和商行

2、为的概念。商事关系包括组织关系和交易关系。其中商事组织关系与商人的概念相关联，商事交易关系与商行为相关联。商法→商事关系﹛组织关系→商人交易关系→商行为它由商事行为和商事主体构成。商事主体在教材里也叫商人。商人在这里是指主体，不是指具体的个人。更多的是指公司和合伙。公司法在商法中是重要的一部分。商事行为类似民事行为，是商事主体进行的有权利义务内容的活动。商事行为一定要合法，与民事行为一样。商法发展到今天，是有一个过程的。商法是从民法里分出来的。在西方，最初，是民法发达，商法混在其中。欧洲的中世纪，贵族控制一切权利，其他平民没有权

3、利。有些聪明人就到东方做生意，大家都看过话剧《威尼斯商人》。他们从东方贩进大量的瓷器、香料和丝绸。把西方的皮革、玻璃等带到东方，进行东西方贸易。文艺复兴时期，商人发展起来了。以后，生意越做越大。在民法中的有关法律规范不够用了。比如在主体方面，民法讲自然人比较多，讲法人比较少。在做东西方生意中，海上的风险是很大的，当时的木船也小，抗不起大风浪。民法中的民事责任是无限的，在经商中，有了损失，要拿全家的财产承担责任。谁也不敢把生意做大。这阻止了经济的发展。文艺复兴以后，思想解放了，法学研究、法学思想有了发展，法律也发展了。人们希望有一

4、种商业主体，把用于从事商业活动的财产与本人家庭的财产分开，承担有限责任。经过几百年，逐渐形成了法人制度，风险仅限于公司内部，公司财产和自然人也就是股东个人的财产分开。人们可以放心地去从事东西方的贸易活动。但是风险还是很大，如果出了意外，比如翻了船，还是会把做生意的老本损失干净的。于是出现了一人为大家，大家为一人的保险制度。贸易船出海以后，大家都买保险。船出了危险，保险人负责赔偿。多数情况下不会出事，保险费就归保险人，作为一笔基金，赔付以后可能的损失。以后，逐步变成保险法。保险和公司的关系是很密切的。海上运输有自己的特点，和陆地上

5、的交易有许多区别，各种行为规则不一样，如何保险、装货、运输、货物保管，于是有了海商法。公司要筹集大量的资金，吸收大量的投资，才能将生意做大，于是有了证券法。做生意需要许多金币，携带大量的金币、银圆，长途贩运，成本很高，也有很大的风险，比如海盗。商人们就用票据代替金币，使用得多了，形成了规律，被国家承认了以后就成了票据法。公司可以诞生，所以也可以灭亡。就有了破产法。这是一个商法的基本骨架。它力图建立一个用法律规范的市场，使人们在行为时，就能预见到后果。任何一种法律制度，都必须在稳定性、一致性和灵活性3者之间取得平衡。要求法律具有超

6、越时空的一致性和稳定性的理由是显而易见的。这样可以提高效益、降低成本、保证安全。反之，法律如果不一致，并且容易受到急剧变化的影响，人们就难以对未来作合理的安排。他们将花费过量的时间和金钱，为不同的法律规则所造成的意外情况制定计划。有一种一致的可靠的法律能节约很大的社会成本。但是，在一致和稳定的同时，法律制度还必须是灵活的。这种灵活性还必须做到2个方面：在任何既定的时间点上，同一法律制度以内的不同的权限，可能需要维持不同的法律规则，这些规则考虑了该权限内的区别性的特点。法律制度在时间上，也必须足够灵活，以顺应新的情况和变化中的社会

7、潮流。其次，要把握商法的特点，要掌握商法与民法的联系与区别。民法和商法相联系的理论依据是二者调整的都是平等主体之间关系。民法是调整一切平等主体关系的一般性规则，而商法则是调整某些平等主体关系的特殊性规则。例如，民法的民事主体制度关于公民、法人的权利能力和行为能力的规定对于商事组织(公司、合伙、独资企业)，民法的法律行为制度、物权制度、债权制度和民事责任制度对商事交易，都具有一般的规范作用。关系都是比较而言，在这里民法是关于民事法律的基本法，商法是民事法律的特别法。特别法优先，对于商事法律关系，商法有规定的，优先适用商法规定；商法

8、无规定的，适用民法的规定。西方国家有“民商分立”和“民商合一”两种思想。前者的理由是：商业活动以赢利为目的，变化速度快，日新月异，要注意速度，民事行为则不；商法也易于随时修改。后者认为：商业活动不外乎债权债务行为，可以列在民法典之内；另定商法，难免偏护商人利益。