说理性文书格式((15)

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1、说理性文书格式((15)查处各类案件的调查取证及法律适用(转)(2009-07-0715:48:58)转载标签：杂谈分类：业务释疑一、不正当竞争及质量违法案件（一）商业贿赂行为商业贿赂是指经营者为销售或者购买商品而采取财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。1．商业贿赂案件的调查要点（1）实践中行贿方支付贿赂途径表现为：在往来账册中，贿赂款以赞助费、包装费、会议费名义，从“其他应付款”科目用酒店虚假发票、收据作为凭证做账；在经营账册中，贿赂款以广告费、业务费、差旅费名义，从“销售成本”科目用虚假广告发票或内部承包经营合同支付；虚报库存商品，隐瞒部分销售款，把销售收入借记

2、应付款，贷记库存商品，要进一步核查仓库库存商品；以红票冲抵销售收入，然后将冲抵的款项，从“销售折扣”科目中支付受贿方；虚假报损，通过公司的门市部，将零售没有开票的销售收入借记应付款，贷记库存商品，再用虚假的报损单，冲减库存商品，然后再将冲减的等价款项用于支付回扣；转入公司福利账册从福利中支付；直接以附赠样品的方式进行实物贿赂。（2）实践中受贿方处理途径的表现：在其他应付款科目中反映，以会议费、宣传费、推广费、手续费的名义作为收受款项的用途，开具收款收据；在营业外收入科目中反映，以进场费、上架费名义收取贿赂；收受贿赂不入帐，放入小金库中随意开支；收受其他非物质形式贿赂，以旅游

3、、出国考察等形式反映。（3）调查取证需注意的要点：针对商业贿赂具有隐蔽性，案情发现难；当事人具有利益相关性，调查取证难；执法手段存在局限性，采取强制措施难。商业贿赂具有普遍性和复杂性，干扰大，实施处罚难等特点，办案中重点注意：发案时应全面深入，忌打草惊蛇。首先，接到举报后，不要盲目行动和草率行事，要根据不同查处对象和行业特点，研究发案最佳时机和方法，做到初战必胜，尽可能取得最为直接的证据。其次，对涉嫌当事人办公场所要全面检查，不留死角，特别是注意对电脑资料要全面提取。要注意选好口子破个案。要善于发现和抓住已露头的违法事实，针对调查对象的具体情况及当事人的心理弱点和障碍，尽力

4、做好工作，步步深入，要善于捕捉和利用战机，赶在可能出现的串供、毁证、改账之前抓紧取证。取证要做到相互印证，忌单一片面。应以当事人收取或给付贿赂的直接证据为主线进行调查，全面获取当事人的笔录、财务凭证及相关证据材料，查明某笔贿赂具体交易的来龙去脉，对于涉及的时间、地点、商品数量、价格、金额以及由此获取的利润等都应予以证明。对行贿与受贿两方证据所反映的数额、方式应当一致，形成证据链，环环相扣，相互印证。同时商业贿赂的特性要求必须重视书证的收集，仅有一串口供和数字对应，是不足以定案的。2．商业贿赂案件法律适用要点（1）商业贿赂的实质是经营者以不正当的利益引诱交易，必须具备“排挤竞

5、争对手争取交易机会”的目的和客观要件。其特点是主观上具有故意性，在客观上违反了国家相关法律法规的规定实施了贿赂行为，如果经营者不违反国家规定，而是基于国际惯例或商业惯例向交易对象赠送礼品，向中间人提供佣金，并依法入帐，则不构成商业贿赂。（2）经营者的职工为经营者购买或销售商品的商业贿赂行为，视为经营者的行为，其行为是职务行为。（3）关于受贿对象：受贿对象一般具有优势地位、能对交易促成起到决定作用。如公司对其经销商按约定的比例返利行为，如果该经销商只代理该公司品牌，就应属一种正常促销手段，也不存在排挤其他同类产品；如经销商代理的品牌不只该公司的，而是为了获得返利，着重推销了该

6、品牌，对交易促成起了作用，可定性为商业贿赂。（4）商业贿赂与有奖销售的区别主要在于：有奖销售是公开进行的，面向不特定对象的，且对象一般是最终的消费者或者购买者。（5）商业贿赂与佣金的区别在于：佣金是指经营者在市场交易中以公开明示的方式给予为其提供服务的具有合法经营资格的中间人的劳务报酬，其特点是给付的对象只能是中间人，给付必须公开明示，依法入帐，中间人具有合法的经营资格。（6）质量保证金和商业贿赂的区别一是给付目的不同。商业贿赂的目的是为了在经营者获取竞争优势，从而获得不正当竞争的利益；二是给付的款项的归属不同。真正的质量保证金在商品质量没有问题的情况下，购买者必须将质量保

7、证金退还给商品销售者。给付的款项最终归商品销售者，而且必须是依协议约定的条件和时间退还；而商业贿赂款没有退还的条件和时间约定，其款项最终归接受款项方所有；三是性质截然不同，质量保证金是法律所允许的一种担保，商业贿赂是一种不正当竞争的违法行为。无照经营行为系指未依法向工商行政管理机关核准登记，擅自从事经营活动的行为。无照经营在很大程度上干扰和破坏了正常的市场秩序，应当依法查处。一、对无照经营行为调查取证要点（一）无照经营案件证据收集应包括1.书证：注册资料，财务账册、单据，业务合同，场地权属证明和合同，业务往来函电，