张大权案二审辩护意见

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1、张大权案二审辩护意见尊敬的审判长、审判员：根据《刑事诉讼法》和《律师法》的相关规定，湖北安怀信律师事务所接受金张大权的委托，指派我作为其涉嫌职务侵占罪二审中的辩护人，辩护人认为上诉人不构成犯罪，依法提供如下辩护意见：一、一审认定关键事实存在错误（一）一审认定所谓7号矿洞在会员公司界内，明显与事实不符一审予以采信的张大权的庭审供述我国土资源局王建会的证言均证实7号矿洞不在会员公司界内，湖北省国土资源厅2004年11月颁发的采矿许可证更是其不属于会员公司的权威证明。（二）一审认定上诉人将所收承包费中的50万元转为股金是错误的maintenancemeasures

2、,thereisabigsecurityrisk,managementhashadagreatimpacttothecity.3.1-8busterminalstationstatusinYibincitylayouts(4)hoursofoperationmostofYibincitybuslinesin5:30-6:20,andbasicallymeettheYibintravelneeds.Bus7事实是在2004年6月，双方以为7号矿洞属于会员公司，因此违法签订转包合同，因此由会员公司出具了收据。过了一段时间，尤其是到了11月，省厅采矿许可证颁发后，

3、发现7号矿洞不属于会员公司，原承包合同无效，双方协商一致将50万元改为上诉人的个人借款；由于堰垭矿贸没有采矿许可证，为挂靠会员公司许可证，另5万元作为挂靠许可证的费用。这是双方就无效合同经协商一致的合法处理。根据民法规定会员公司负返还义务，至此会员公司不再对50万元有任何权利。一审仍认定为会员公司应收的承包费，显然是对这一合法转变不予认可。以桂园公司将借条以成本入帐为依据认定桂园公司是支付承包费属牵强附会，强入人罪。桂园公司的行为本不对本案有证明作用：桂园公司与会员公司无经济往来，其将借条入成本帐应是堰垭矿贸扣除了55万元股金，是桂园与堰垭的结算问题。桂园公

4、司将借条入成本帐并未消灭堰垭与上诉人的借贷关系，再说即使堰垭放弃债权，也仅是其对私权利的处理，不影响本案性质。二、一审定性错误根据《刑法》第271条第1款规定，职务侵占罪是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的行为。那么，要构成职务侵占罪必须符合四个构成要件：在主体上，行为人必须是本单位的人员；在客体上，行为人的行为损害了本单位的财产权；在主观上，行为人有侵占公司企业财产的故意；在客观上，行为人有侵占本单位财产、损害本单位利益的行为。对照上诉人的行为我们可以看到：maintenancemeasures,ther

5、eisabigsecurityrisk,managementhashadagreatimpacttothecity.3.1-8busterminalstationstatusinYibincitylayouts(4)hoursofoperationmostofYibincitybuslinesin5:30-6:20,andbasicallymeettheYibintravelneeds.Bus7（一）在客体上，上诉人的行为不可能损害会员公司的财产权   根据法律规定和当事人间的契约，涉案的50万元均不属于会员公司，会员公司对其不享有任何权益，上诉人的借贷行为

6、不仅不损害会员公司的财产权利，由于其用于对会员公司的投资，反而对会员公司有利。再者，职务侵占罪主要是保护股东的利益，会员公司股东只有上诉人（155万元）和李永久（7万元），上诉人所占投资比例约为95.7%，假定50万元属于会员公司财产，也主要由上诉人所有，上诉人不能因损害自己的利益而获罪。因而，上诉人没有损害会员公司的财产权，不符合职务侵占罪的客体要件。（二）在主观上，上诉人没有侵占会员公司50万元的主观故意证据表明，上诉人是在会员公司应当返还50万元的情况下，约定将会员公司的收据收回，并以个人名义向对方出具借条后，又将其以股金形式交由公司使用，没有任何事实

7、和证据表明上诉人有侵占本公司财产的故意。（三）在客观上，上诉人没有侵占本单位财产、损害本单位利益的行为maintenancemeasures,thereisabigsecurityrisk,managementhashadagreatimpacttothecity.3.1-8busterminalstationstatusinYibincitylayouts(4)hoursofoperationmostofYibincitybuslinesin5:30-6:20,andbasicallymeettheYibintravelneeds.Bus7由于50万元根本

8、不是会员公司财产，上诉人借来投资于会员公司，会员公司