刑法 第一编 刑法总论

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1、第一编刑法总论一、刑法概说1.概念：狭义的刑法和广义的刑法：前者指刑法典，后者包括刑法典、单行刑法和附属刑法。普通刑法和特别刑法。刑法强调主客观一致原则例网络帖子2.性质：（1）刑法的阶级性质（2）刑法的法律性质1.调整与保护的社会关系的范围与其他部门法不同2.强制性不同3.创制和完善：（1）刑法典：新中国成立以后30多年：没有刑法典，只有极个别单行刑法条例，即建国初颁布的《惩治反革命条例》、《妨害国家货币治罪条例》、《惩治贪污罪条例》等；1979年旧刑法：建国初期中国开始了起草刑法典的工作，到1963年10月9日写出第33稿；文革结束后，1978年10月开始重新对第33稿进行修改；三中全

2、会后进一步修改，先后写出五个稿本；1979年5月29日中央政治局原则通过后，五届人大二次会议进行审议，最终于1979年7月1日通过，1980年1月1日生效；1997年刑法：1982年提出修改；1997年1月份出第四稿；八届人大五次会议通过该稿本；该版共452条，6万多字，其中总则101条，分则351条，附则1条。*新刑法生效后，立法机关先后颁布了5个刑法修正案：1．1999年12月25日《中华人民共和国刑法修正案》2．2001年8月31日《中华人民共和国刑法修正案》（二）3．2001年12月29日《中华人民共和国刑法修正案》（三）4．2002年12月29日《中华人民共和国刑法修正案》（四）

3、5．2005年2月28日《中华人民共和国刑法修正案》（五）6．2006年6月29日《中华人民共和国刑法修正案》（六）7．2009年2月28日《中华人民共和国刑法修正案》（七）8．2011年2月25日《中华人民共和国刑法修正案》（八）（2）单行刑法：国家立法机关对刑法规定进行部分补充、修改或废除部分刑法规定的单行规范性法律文件。1979年旧刑法实施之后、1997年新刑法实施之前：立法机关一共颁布过二十四个单行刑法。新刑法实施之后：全国人大常委会又通过了一个单行刑法，即《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。（3）附属刑法：全国人民代表大会及其常务委员会通过的非刑事法律中所包含的有

4、关犯罪、刑事责任和刑罚的条款。旧刑法典适用期间：立法机关共颁布了130余个附属刑法条文。新刑法生效后：这些附属刑法条文均已被吸收到刑法典之中。目前我国没有典型的附属刑法。4.根据：法律根据：宪法实践根据：我国同犯罪做斗争的具体经验与实际情况任务：（1）保护法益（刑法上的利益）排除三种利益：刑法无能保护之利益；不值得刑法保护利益；刑法放弃保护之利益（河北抢劫案例思考法益是否同一）；如：自然事件；微小财产权；不法侵害人的特定利益，自损危害；问：诬告不存在的人是否成立诬告陷害罪？（2）保障人权：即罪行法定5.体系：刑法的组成和结构，我国修订后的刑法典分为总则、分则和附则三部分；解释：对刑法条文含

5、义的阐明；A.效力：有权解释：全国人大常委会（立法解释）：一是立法机关主动作出的解释；二是立法机关被动作出的解释，即两高解释有原则分歧时，报请全国人大常委会决定或进行解释；最高人民法院、最高人民检察院（司法解释）：经审委会或监委会讨论通过；学理解释：由国家宣传机构、社会组织、教学科研单位或者专家学者从学理上对刑法含义所做的解释；B.方法：文理解释：对法律条文的字义，包括用词、语法、表述方式、标点符号等，从字面含义上进行的解释；如：“强奸后迫使卖淫的。。。”那么女性强奸男子后迫使其卖淫的算否？伦理解释：根据立法精神，联系有关情况，从逻辑上对刑法条文所做的解释；又包括扩大解释和限制解释；如：“

6、审判时怀孕的妇女”、“二‘人’以上共同故意犯罪的，。。。”6.基本原则：贯穿全部刑法规范、对全部刑事立法和刑事司法具有指导和制约意义，并体现我国刑事法制基本精神的准则。特征：（1）刑法的基本原则必须贯穿全部刑法规范，对全部刑事立法和刑事司法具有指导和制约意义；（2）必须能够体现刑事法制基本精神；【第三条】罪刑法定原则：“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚”；功能：（1）保障无辜者不受法律的追究；罪刑法定原则是善良公民的大宪章（2）保障犯罪人的合法权利派生原则：（1）法律主义(成文法主义）：如最高法院指导案例（司法解释），空白罪状---交通肇事罪等（2）禁止事后法：禁止重法（即不利于被告

7、人的）溯及既往（3）禁止绝对不定期刑（4）禁止适用类推（有罪类推与无罪类推）：如到纪委自首（5）明确性：对犯罪及其法律后果的规定必须明确（中国有待完善，如建筑、卖淫10元钱）（6）禁止处罚不当罚的行为：如进入走廊发传单（7）禁止不均衡的、残虐的刑罚体现：总的方面：（1）刑法第三条明文规定了罪刑法定原则（2）重申了刑法溯及力问题上的从旧兼从轻原则（3）废除了类推制度罪之法定：（1）明确规定了犯罪的概念，即刑法第13条的规定