刑法总论课件

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1、清华大学法律硕士课程刑法学主讲：周光权2005-2-241法律硕士·刑法总论教科书：张明楷著：《刑法学》（第2版），法律出版社2003年版。参考书目：1.陈兴良主编、周光权副主编：《刑法学》，复旦大学出版社2003年版；2.陈兴良：《刑法适用总论》，法律出版社1999年版。2法律硕士·刑法总论第一讲刑法的基础第一节刑法概述一、刑法和刑法学的概念1.刑法的概念2.刑法的分类3.刑法学3法律硕士·刑法总论二、刑法的演变1.人类早期的纠纷处理2.诸法合体、刑民不分3.刑法的独立性（1）刑法调整犯罪与刑罚之间的关系

2、，有特殊的规制对象（2）刑法对不法行为的判断、评价有不同于其他部门法的独立标准（3）刑法通过对犯罪的惩治而在社会中发挥独立的作用，刑法具有最后手段性，在其他法律手段明显不足时出面处理社会冲突4法律硕士·刑法总论三、刑法的性质1.广泛性2.严厉性3.补充性5法律硕士·刑法总论第二节刑法理论一、欧洲中世纪旧刑法的特点1.恣意性2.干涉性3.身份性4.残酷性6法律硕士·刑法总论二、刑事古典学派（旧派）（一）代表人物1.贝卡利亚2.费尔巴哈3.康德7法律硕士·刑法总论（二）基本思想（1）赞成意志自由论、非决定论人是

3、可以自我决定的，人是有理性的，可自由选择行为方式。在本来可以选择适法行为的情况下，却倾向于选择违法行为，并最终没有形成反对动机，这充分说明了行为人在道义上是值得谴责的（2）强调客观主义刑法惩罚的不是一个人恶的品行，而只针对行为。行为对社会有危害性，才能受惩罚，此时的刑法是事后法，带有谦抑性（3）主张刑罚报应主义和一般预防康德、黑格尔主张刑罚报应，认为实行惩罚是为了实现报应，重罪重判，罪刑相当，以实现刑法正义；也有一些人主张一般预防8法律硕士·刑法总论三、刑事实证学派（新派）（一）代表人物1.龙勃罗梭2.菲利

4、3.李斯特（二）主要思想1.否定自由意志论2.主观主义3.目的刑、教育刑主义9法律硕士·刑法总论三、刑法学上的对立观点【总结】刑事古典学派刑事实证学派1非决定论决定论2客观主义主观主义3道义责任论社会责任论4报应刑目的刑5一般预防论特别预防论6个人本位社会本位10法律硕士·刑法总论第三节刑法的机能一、规制机能1、评价机能2、意思决定机能二、法益保护机能三、自由保障机能11法律硕士·刑法总论第四节刑法的基本原则一、罪刑法定原则1.基本含义：法无明文，不为罪、不处罚2.历史渊源:起源于英国，展开于美国，最终形成

5、于法国(1)罪刑法定原则的雏形在1215年英国大宪章中就已经显现出来。该法第39条指出：“对于任何自由人，不依同一身份的适当的裁判或国家的法律，不得逮捕、监禁、剥夺领地、剥夺法的保护或放逐出境，不得采取任何方法使之破产，不得施加暴力，不得使其入狱”12法律硕士·刑法总论（2）此后，罪刑法定的思想传播到了美国，在1774年费城的《权利宣言》中，就对此作了明确。在后来的美国宪法中，对禁止适用事后法、正当程序等的规定，就是对罪刑法定原则的继续坚持（3）在欧洲，罪刑法定原则被法国1789年《人权宣言》所采用，181

6、0年法国刑法典第4条明确规定了这一原则。法国的这一作法，很快影响了欧洲大陆的刑法立法，规定罪刑法定原则成为各国刑法的通例。在1948年世界人权宣言中，也明确规定了此原则13法律硕士·刑法总论3.刑法规定【第3条】法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑4.思想渊源（1）三权分立（2）心理强制说在今天，人们一般认为，罪刑法定原则的思想基础是民主主义（立法机关才有权制定法律）和自由主义（法律应当具有预测可能性）14法律硕士·刑法总论5.基本内容一般认为，罪刑法定的基

7、本内容分为形式的侧面（法律成文化、禁止溯及既往、禁止类推解释、禁止不定期刑）和实质的侧面（明确性、处罚妥当性）两个方面（1）溯及既往的禁止中国刑法对溯及力的规定：从旧兼从轻a.旧法不认为是犯罪，新法认为是犯罪的，适用旧法b.旧法认为是犯罪，新法不认为是犯罪的，适用新法c.新、旧法都认为是犯罪的，一般适用旧法；但新法处罚较轻的，适用新法15法律硕士·刑法总论（2）法律主义（3）禁止任意解释（4）刑罚法规的适当a.刑法明确性b.禁止不确定刑c.禁止处罚不当罚的行为d.禁止残酷和不均衡的刑罚16法律硕士·刑法总论

8、6.罪刑法定原则的运用（1）权衡利弊，刑法的运用必须有助于国民形成法治观念（2）司法过程必须尊重规范，权力有所节制，无规定时放弃刑罚惩罚（3）考虑行为的法益侵害性、他人的效仿可能性（4）最为关键的是：合理解释现有刑法规范（5）不作为犯罪处理的，必要时可以做其他处理17法律硕士·刑法总论“罪刑法定”问题讨论：1.将某公司待开发的建筑工地上的泥土挖走变卖，获利6千元，能否构成盗窃罪？2.如果你是基层法院法官，会认为刑