2006律政固本民诉讲义(侍东坡)-[妞妞]

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1、专题一民事诉讼与民事诉讼法一、民事诉讼（一）民事诉讼行为　　在民事诉讼中，判断是否属于诉讼行为的关键在于看行为的对象，诉讼行为的特点是该行为发生在当事人、其他诉讼参与人与人民法院之间。如起诉行为、答辩行为、人民法院开庭审理案件的行为、法院通知证人到庭作证的行为等均属于民事诉讼行为；有些则不属于诉讼行为，如委托代理人的行为；还有一些则属于法院内部行使职权的行为，如法官汇报案件的行为。　　注意：是否属于诉讼行为的关键在于看行为的对象。　（二）民事诉讼法律关系　　民事诉讼法律关系表现为人民法院与各诉讼参与人之间在民事诉讼中形成的各种权利义务关系。有以下特点：　　1、民事

2、诉讼法律关系是人民法院与一切诉讼参与人之间存在的诉讼上的权利义务关系；　　2、人民法院在民事诉讼法律关系中始终作为主体的一方，并居主导地位。在民事诉讼法律关系中，虽然各诉讼参与者都参与民事诉讼，但有一方总是人民法院，另一方则可能是原告、也可能是被告，还有可能是诉讼中第三人、诉讼代理人、证人、鉴定人等，而且在各个法律关系中，人民法院居主导地位；　　注意：判断是否属于民事诉讼法律关系，首先要排除没有人民法院的一组。　　3、民事诉讼法律关系是既分立又统一的法律关系；　　4、引起民事诉讼法律关系发生、变更和消灭的原因是诉讼中发生的法律事实。（三）诉讼上的法律事实　　诉讼上

3、的法律事实包括两类：一是诉讼上的法律行为；一是诉讼上的事件。　　1、诉讼上的法律行为是指诉讼法律关系主体在诉讼上所进行的有意识的诉讼活动，即通常所说的诉讼行为。其有两种形式：（1）作为，是指有关的诉讼法律关系主体实施了法律规定的诉讼行为，如原告起诉、撤诉、被告反诉等；（2）不作为，是指诉讼法律关系主体在有权进行有关诉讼行为的情形下不实施有关的诉讼行为。比如，一审当事人在上诉期间内不提起上诉，执行程序中的权利人在申请执行期内不申请执行等等。　　2、诉讼上的事件是指在诉讼过程中发生的不以诉讼法律关系主体意志为转移而引起民事诉讼法律关系发生、变更或消灭的客观事件。诉讼上

4、的事件主要包括：当事人死亡、法人消灭、非法人团体被撤销或消灭等等。　　注意：诉讼上的法律行为与诉讼上的事件的最大区别在于：是否属于主体有意识的追求诉讼法上某种效果的活动。二、民事诉讼法（一）民事诉讼法的表现形式（二）民事诉讼法的属性（三）民事诉讼法的效力　　民事诉讼法的效力是指民事诉讼法适用所及之效力范围：它包括对什么人、什么事发生效力，在什么时间、什么空间发生效力。　　1、对人的效力　　注意：在涉外民事诉讼中，实体法可以依据当事人的选择适用外国法，但是在我国诉讼只能适用我国的民事诉讼法，当事人不得选择。这和涉外仲裁中可以允许当事人选择其它仲裁委员会的仲裁规则是不

5、同的。　　[例]：由中法合资成立的甲公司在北京与德国乙公司签订一份购销合同，合同约定乙公司向甲公司出售3台医疗检测仪，经甲公司检测发现其中2台仪器存在严重质量问题，经交涉未能解决，于是甲公司向我国人民法院起诉，要求乙公司承担违约责任。下列哪些说法是正确的？　　A、只能适用我国的民事诉讼法B、只能适用德国的民事讼诉法　　C、如果双方选择适用第三国民事诉讼法的，也可以适用第三国的民事诉讼法　　D、双方没有做出选择的，由人民法院决定适用我国或德国的民事诉讼法　　答案：A　　2、对事的效力注意：民事诉讼法的对事的效力和人民法院的主管范围是一致的。　　[例]：王晨是某化工厂

6、技术科的副科长，2004年3月技术科科长退休，工厂决定任命办公室主任罗英为技术科科长，王晨不服，决定向人民法院起诉，讨回公道。这就不属于民事诉讼法的适用范围。　　3、空间上的效力　　注意：民事诉讼法在民族自治地方的适用。　　[例]：德国甲公司和英国乙公司在中国深圳中级人民法院诉讼，适用的只能是中国民事诉讼法；中国公民丙和中国公民丁在美国法院进行民事诉讼，美国法院肯定不适用中国民事诉讼法。　　4、时间上的效力专题二民事诉讼法的基本原则和制度一、基本原则（一）当事人诉讼权利平等原则　　当事人诉讼权利平等原则的含义包括两个方面：　　1、诉讼权利的相同性　　2、诉讼权利的

7、对应性　　注意：当事人诉讼权利平等原则，只是指诉讼地位的平等，而不是原被告之间诉讼权利的相同。（二）同等原则与对等原则　　注意：同等原则可以看成是国民待遇原则在民事诉讼中的体现，具有普遍适用性；对等原则可以看成是国际法上报复的反映。报复的适用是有针对性的，它只针对相应的国家，而不涉及第三国。同时注意平等、同等、对等三原则的区别，平等是指双方当事人之间的诉讼地位的平等。（三）调解原则　　关于调解原则有以下几方面含义：　　1、在民事诉讼整个过程中，人民法院都可以主持调解，包括一审普通程序、一审简易程序、二审程序、再审程序；　　2、人民法院主持调解，应当遵循自愿和合法的

8、原则。即调