委托书征集方便股东行使投票权论文

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2、求、作为股东的投票权属于共益权，与所有权一般不分离、学界几乎一致认为这种征集行为就是表决权的代理行为、委托书征集行为之分析、委托书征集之正效用、委托书征集之负效用、重点对管理层征集行为的规制定位、重点对在野股东征集行为的规制定位、本人行为与委托书征集代理行为之间冲突之顺位、普通表决权代理和特殊表决权代理冲突之顺位等，具体请详见。　　一、委托书征集之性质分析　　委托书征集之内涵界定　　委托书征集源自美国，是发达市场经济国家公司治理普遍采用的一项制度。我国于2002年1月9日中国证监会和国家经贸委出台的《上市公司治理准则》正式引入了这一概念，但委托书征集内涵在我国学界尚无

3、定论。　　1、征集主体　　征集主体范围宽窄不一，有的只限于股份有限公司股东，有的概括为公司管理层、其他股东、第三人，有的认为可以是公司、股东、公司以外的其他人，有的则泛指征集者。窃以为在概念中使用征集者这一主体较为合适，因为委托书征集是一国公司治理实践的制度安排，需随公司治理的重点转变而发生规则变化，为适应这种变化，在概念中没有必要对具体的征集者范围详尽限制，而将征集者范围放在征集主体资格中，通过征集规则作出详尽规定，从而使概念不因调整重点的变化而发生不适应现象。　　2、征集方式　　从各国征集规则来看，除仅针对特定人数以下的征集行为允许私下秘密进行外，对于

4、一般征集，要求必须公开进行劝诱、请求。征集的方式可以有公告、广告、牌示、广播、电传视讯、信函、电话、发表会、说明会、拜访、询问等，但最终都必须用书面形式加以确定，股东所作的委托授权以书面记载的权利为限。　　3、征集对象　　仅限于因某种原因不能或不愿出席股东大会亦未选任适当代理人的股东的表决权。作为股东的投票权属于共益权，与所有权一般不分离，应由股东亲自参加股东大会自行行使或委托代理人代为行使，只有在股东不愿、不能行使权利时，才可征集。　　4、征集目的　　通常征集者征集表决权是有一定目的的，有人认为这一目的是为了获得上市公司股东大会表决权优势，有人认为是为了

5、使征集者自己的提案在股东大会上获得支持、通过，有人认为是为了特定事项控制或支配公司或为改组公司董事会进而调整公司经营策略等。这是从征集者动机层面展开的探讨，然则一个国家之所以允许委托书征集的出现并对其规制的目的是为股东表决权实现提供一个通道，为公司治理提供一个制衡力量，以更好的解决公司治理问题，因而征集的目的必须符合一个国家公司法的价值取向。　　5、征集行为性质　　学界几乎一致认为这种征集行为就是表决权的代理行为。在股东投票权的代理中，法律制度设计了受托人的两种代理方式：积极代理和消极代理。这是根据受托人获得代理权限是否基于自己主动获得而作出的区别。消极代理在我国

6、台湾地区被称作为非属征求，是指代理人的代理权限的获得并非自己主动取得，而是委托人主动委托而取得的；积极代理是代理人通过引诱委托人授权的方式主动攫取的代理权。在股东投票权代理中，股东主动委托代理人代理投票，这与民法中的代理行为相一致，属消极代理，在表决权代理中被称为普通表决权代理，适用一般代理规则进行处理；而在委托书征集方式中，征集者即代理人积极主动向他人发出请求，劝诱他人将合法有效的表决权委托给自己由自己代为行使，属于积极代理，是表决权代理的特殊形式。　　至此，委托书征集应是这样一种行为：征集人为了一定目的而以公开方式劝诱因某种原因不能或不愿出席股东大会亦未选任适当代理人

7、的股东委托自己或第三人代理行使其表决权的特殊代理行为。　　委托书征集行为之分析　　委托书征集是为方便股东行使投票权而设置的制度，但在现代公司频繁的兼并、收购中，管理层为了维持和强化自己的控制权，股东因对公司管理层不满而夺取公司控制权，均最大限度利用委托书征集制度，使委托书征集过程成为实质股东大会。委托投票制度从普通的股东参与股东大会会议方式异化成公司管理层与非管理层争夺公司实质性控制权的有效手段，其性质也由补充股东个人能力和扩张个人意思自治蜕变为争夺公司控制权的工具，当然这一争夺主要是在公司派和市场派之间展开。然而，委