资源描述：
《股东征集委托书有关问题探析》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。
1、股东征集委托书有关问题探析第3期2007年6月湖南人文科技学院JournalofHunanInstituteofHumanities,ScienceandTechnologyNo.3Jun.,2007股东征集委托书有关问题探析欧阳晨(湖南人文科技学院政法系,湖南娄底417000)[摘要】在委托书征集立法中,对是否应限制作为征集者的股东的资格一直颇有争议.我国立法规定只有符合有关条件的股东才能征集委托书.但为充分发挥委托书征集制度的功能,应当取消这一缺乏合法性的规定,采取有效措施保障股东在委托书征集中能与
2、公司管理者展开公平竞争.[关键词]股东;委托书征集;征集主体【中图分类号]139222.29【文献标识码]A[文章编号]1673-0712(2007)03-0138-03股东委托书征集,指的是征集者为了取得在股东大会上的表决权优势,而以公开方式劝诱因某种原因不能或不愿出席股东大会亦未选任适当代理人的股东委托征集者或其指定的第三人代理行使表决权的特殊的民事法律行为.由于股东委托书征集一直以来被认为是一柄双刃剑,利弊俱存.如制度安排合理,监管到位,将有效地集合中小股东的力量,制约在朝经营者,推进公司治理的民
3、主化,甚至"可能成为挽救现代公司制度之利器";而一旦失控,则极易为经营者和投机分子所利用,沦为经营者滥用经营权,"自动延续生命的寡头政治"的工具,或投机者恶意征集,要挟经营者,夺取控制权和谋求私利的法宝.所以如何界定委托书征集主体一直以来都是颇具争议性的问题.虽然股东一直被认为是其中一股重要的力量,是委托书征集的当然合格主体,但有关它的具体规定仍相去甚远,有不少可供探讨之处.一问题的提出:与我国有关委托书征集主体的有关规定一般而言,各个国家或地区在投票代理权立法上倾向于以规制委托书征集为重点,通常都区分
4、了处于消极地位的受托代理人和处于主动地位的征集主体,并对征集主体做了更为严格的资格限制.但单纯就征集主体资格的立法来看呈现出两种不同的立法例:(一)以美国为代表的自由主义美国的《联邦证券交易法》和《示范公司法》都未对征集主体的资格作出限制.这意味着征集主体只要具有代理人所要求的条件:具有完全民事行为能力即可.无论是否是公司的股东,无论是公司的大股东还是小股东,无论是公司的管理者还是欲夺取公司控制权的在野者.甚或是公司外部人员都可以征集委托书.此立法例不以限制征集主体之资格来监管委托书征集活动的开展.相反
5、十分强调征集主体的广泛性和平等性,这是其公司治理的平等观与民主观的体现.采取此种立法例的还有日本,加拿大等国.(二)以台湾地区为代表的严格主义台湾地区在不断的立法修正中,对委托书征集主体的资格限制愈趋严格.依其《公开发行公司出席股东会使用委托书规则》,不仅将征集主体限定在公司股东和公司管理层之内,而且规定了股东征集者的法定持股数量与时间.征集者应为持有目标公司已发行股份5万股以上的股东.如果股东会将决议选举董事或监事的议案,则只有下列股东才可以作为征集者:(1)在该次股东会的停止过户日之前持续6个月持有
6、该公司已发行股份总数的2%0以上并且不低于10万股的股东;(2)在该次股东会的停止过户日之前持续6个月持有该公司已发行股份80万股者.同时,股东只能以自己的名义进行征集活动.持此立法例的国家和地区不多,正如台湾公司法学者所说"可谓是台湾地区委托书规制所创之特例"…【1).我国大陆立法对委托书征集的规制不多,涉及到委托书征集主体的规定更是少之又少,主要见之于2002年发布的《上市公司治理准则》.其第10条正式规定了委托书的征集制度,而且明确了委托书征集的主体,无偿征集要求和面向被征集人的信息披露充分要求:
7、"上市公司董事会,独立董事和符合有关条件的股东可向上市公司股东征集其在股东大会上的投票权.投票权征集应采取无偿的方式进行,并应向被征集人充分披露信息."在此规定中,采用了和台湾地区相同的立法例,将委托书的征集主体限定于公司内部,并且也对股东征集者的资格加以了限制,但并未明确具体的条件,而是采用了"符合有关条件"这一模糊的表述方式.立法者对委托书征集主体界定,尤其是对股东征集者界定的犹豫清晰可见.从以上规定,不难发现各国都许可股东征集委托书,但[收稿日期】2007—03—10.[作者简介】欧阳晨(1973
8、一),女,湖南新4k;X-,法学硕士,湖南人文科技学院讲师,从事经济法学研究.总第96期欧阳晨:股东征集委托书有关问题探析?139?有些国家和地区认为所有的股东都有权征集委托书,有些则认为只符合特定条件的股东方有权征集委托书,而我国大陆在立法上借鉴了后者,又表现出了犹疑.究竟应该如何界定股东征集者的主体资格,在董事会征集委托书的情形下,又应如何保障股东平等参与竞争的权利呢?二对限制征集委托书之股东资格的合理性分析是否应限制股东征集者的主体资
