法制史授课讲义-淳于闻

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1、法制史授课讲义淳于闻第一章中国法制史第一节西周至秦汉、魏晋时期的法制一、西周时期（前1066－前771）——以德（礼）治国（一）法制思想“以德配天，明德慎罚”（1）“天”：“上天”（2）“德”：敬天、敬祖、保民（3）“德教”：“礼治”（二）法制主要内容之基本结构（“礼”“刑”关系）1、“礼”（1）抽象的精神原则1“亲亲”“亲亲父为首”2“尊尊”“尊尊君为首”（2）具体的礼仪形式“五礼”1军(行兵仗之礼)2凶(丧葬之礼)3嘉(冠婚之礼)4宾(迎宾待客之礼)5吉(祭祀之礼)◎西周时期的礼已具备法的性质1周礼完全具有法的三个基本特性，即规范性，国家意志性和强制性2周礼在当时对

2、社会生活各个方面都有着实际的调整作用2、“五刑”（1）是中国古代统治阶级对犯罪者使用的五种刑罚手段的总称。具体名称，见于《尚书·吕刑》的为：墨、劓、剕、宫、大辟；见于《周礼·秋官》的为：墨、劓、宫、刖、杀。（2）从文献资料看，西周已较普遍地施行墨、劓、剕、宫、大辟五种刑罚[1][1]3、“礼”“刑”关系（1）“出礼入刑”《汉书·陈宠传》“礼之所去，刑之所取，失礼则入刑，相为表里”，二者共同构成西周法律的完整体系。（2）“礼不下庶人”、“刑不上大夫”1“礼不下庶人”强调礼有等级差别，禁止任何越礼的行为；2“刑不上大夫”强调贵族官僚在适用刑罚上的特权。（三）西周时期法制主要

3、内容之民事相关1、契约（1）买卖契约：“质”、“剂”1“质”长，买卖奴隶、牛马使用；契约写在简牍上，一分为二，双方各执一份。都由官府制作，并由“质人”专门管理。2“剂”短，买卖兵器、珍异之物使用（2）借贷契约：“傅别”1“傅”，是把债的标的和双方权利义务等写在契券上；2“别”，是在简札中间写字，然后一分为二，双方各执一半，札上的字为半文。2、婚姻（1）婚姻缔结的三大原则T04-151“一夫一妻”某些男子可以有妾（媵yìng嫁制度）有婢2“同姓不婚”“男女同姓，其生不蕃”“附远厚别”3“父母之命，媒妁之言”否则即为“淫奔”（2）婚姻的“六礼”程序1纳采男家请媒人向女方提亲

4、；2问名女方答应议婚后男方清媒人问女子名字、生辰等，并卜于祖庙以定凶吉；3纳吉卜得吉兆后即与女家定婚；4纳征男方送聘礼至女家，故又称纳币；5请期男方携礼至女家商定婚期；6亲迎婚期之日男方迎娶女子至家。至此婚礼始告完成，婚姻也最终成立。（3）婚姻关系的解除1“七出”（“七去”）不顺父母、无（儿）子、淫、妒、恶疾、多言、盗窃；2“三不去”有所娶而无所归、与更三年丧、前贫贱后富贵；3、继承嫡长子继承制“立嫡以长不以贤，立子以贵不以长”（四）西周时期的司法制度1、司法机关：（1）最高裁判者周天子（2）中央1大司寇负责实施法律法令，辅佐周王行使司法权2小司寇辅佐大司寇审理具体案件

5、3专门的司法属吏（3）基层士师、乡士、遂士等负责处理具体司法事宜2、诉讼制度（1）狱讼1民事案件称为“讼”审理民事案件称为“听讼”2刑事案件称为“狱”审理刑事案件叫做“断狱”。（2）五听判案时通过观察当事人的言语表达、面部表情、呼吸、听觉、眼睛与视觉判断其陈述真伪的五种方式，说明西周时已注意到司法心理问题并将其运用到审判实践中。《周礼·秋官·小司寇》中记载的具体内容是：1辞听，听当事人的陈述，理屈则言语错乱；2色听，观察当事人的表情，如理亏就会面红耳赤；3气听，听当事人陈述时的呼吸，如无理就会紧张得喘息；4耳听，审查当事人听觉反应，如无理就会紧张得听不清话；5目听，观察

6、当事人的眼睛，无理就会失神。（3）五过1惟官，畏权势而枉法；凡以此五者出入人罪，皆以其罪罪之。是西周有关法官责任的法律规定。2惟反，报私怨而枉法；3惟内，为亲属裙带而徇私；4惟货，贪赃受贿而枉法；5惟来，受私人请托而枉法。（4）三刺一刺群臣、再刺官吏、三刺国人凡遇重大疑难案件，应先交群臣讨论，群臣不能决断时，再交官吏们讨论，还不能决断的，交给所有国人商讨决定。“三刺”制度说明西周对司法判案的慎重，是“明德慎罚”思想在司法实践中的体现。二、东周之春秋时期（前770－前476）——礼崩乐坏公布成文法的活动1、郑国执政子产“铸刑书”中国历史上第一次公布成文法的活动书剑恩仇录2

7、、郑国大夫邓析编“竹刑”邓析的“竹刑”属私人著作，在当时有很大影响。后被郑国执政杀害，但他的竹刑仍在郑国流传并为执政者接受成为法律，所谓杀邓析而用其刑。3、晋国赵鞅“铸刑鼎”中国历史上第二次公布成文法的活动鹿鼎记三、东周之战国时期（前475－前221）——以刑（法）治国、明法重刑◎法家的变法活动：（一）李悝（kui）制《法经》T03-61、《法经》是中国历史上第一部比较系统的封建成文法典。战国时期魏文侯相李悝在总结春秋以来各国成文法的基础上制定的，在中国立法史上具有重要历史地位（原文已失传）。（最后一部，大清律例）2、共六篇：1《盗法》关