2015司法考试刑法笔记(刘凤科讲义摘录)解读

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1、刑法笔记结果无价值论：倾向于罪刑法定，以结果为出发点，以法益侵犯为衡量标准，当前主流观点行为无价值论：倾向于惩罚罪恶，以行为为出发点，以主观恶性为衡量标准，传统理论观点《刑法修正案八》自2011年5月1日开始生效《刑法修正案九》自2015年11月1日开始生效第一章：刑法概述第一节：刑法的概念、性质、任务和机能一、刑法的概念：广义的刑法：包括97刑法典、单行刑法（只有一个）、附属刑法（中国没有）狭义的刑法：仅指97刑法典二、刑法的目的：为了保护人民利益而非打击犯罪，打击犯罪只是手段三、刑法的机能：规制机能：针对所有人，起到规范行为作用法益保护机能：针对善良国民，保护国民法

2、益不受侵犯权利保障机能：针对犯罪分子，保证犯罪分子的利益第二节：刑法的基本原则理论原则：为了规避以下三种社会风险，保障国民权利而产生罪刑法定原则：是刑法的最基本的原则，贯穿立法、司法、执法的整个过程法益侵犯原则：犯罪的本质要求有法益侵犯（对应犯罪构成体系中的违法性）责任主义原则：行为人必须要有故意或过失的责任心理（对应犯罪构成体系中的有责性）法条规定的原则：罪刑法定原则、平等适用刑法原则、罪行相适应原则一、罪刑法定原则：★★★★★（一）基础思想1、本质：限制国家刑罚权，保护国民的自由和人权———把国家权力装进笼子里2、基本含义：法无明文规定不定罪，法无明文规定不处罚3、

3、思想渊源（严格意义上的理论基础）：三权分立说和心理强制说4、思想基础（现代意义上的理论基础）：民主主义和尊重人权（自由）主义：（1）民主主义：诸如犯罪与刑罚这些关系到国民基本和重大事项的内容，必须由国民或者国民选举的代表以立法方式加以决定（在我国，就是指全国人大及常委会），即要求体现国民的意志（以事实为根据，以法律为准绳）（2）尊重人权主义（自由主义）：具有预测可能性。为了不限制国民的行为与创造欲望，必须事先规定犯罪与刑罚的内容，使国民预测自己行为的法律效果，从而更好的尊重并保护人权与自由（二）罪刑法定原则的基本内容（基本要求）1、成文的罪刑法定：指刑法典、单行刑法，八

4、个刑法修正案才能规定刑法，才能作为刑法的渊源注：排斥习惯或习惯法、判例法、国际条约和国际公约、行政法规等，这些不能成为刑法的渊源2、事前的罪刑法定：禁止溯及既往，即禁止事后法，但不禁止有利于行为人的事后法（从旧兼从轻）3、严格的罪刑法定：合理解释刑法，禁止类推解释，但不禁止有利于行为人的类推解释4、确定的罪刑法定：刑罚法规的适当，刑法内容的确定性（1）明确性：刑法的规定必须清楚、明了，不得有歧义、不得模糊不清（2）罪的法定：禁止处罚不当罚的行为。经典命题：没有犯罪就没有刑罚；没有刑罚就没有犯罪（3）刑的法定：禁止绝对不定期刑。允许相对确定的法定刑，要考虑一般正义和个别正

5、义的统一（三）刑法的解释1、根据主体不同，刑法解释分为：立法解释、司法解释、学理解释（三者的区别仅仅是解释主体不同）（1）立法解释：全国人大常委会做出的司法解释①立法解释的效力高于司法解释②立法解释的效力等同于法律，但立法解释不是法律本身③立法解释不是刑法的渊源④立法解释不能把没有规定为犯罪的行为解释为犯罪（2）司法解释：最高法、最高检做出的司法解释（3）学理解释：没有直接的法律效力2、刑法解释的目标与态度（1）目标：刑法解释应该采取客观解释论，只有当客观解释的结论全部荒谬时，才需要32探求立法者的立法原意（2）态度：严格解释和灵活解释的统一（3）如何解释法律，当前有两

6、种观点：统一认为解释法律是解释已经存在的法律，不是创造法律⑴主观解释论：法律的含义存在于立法者立法的原意当中⑵客观解释论：法律的含义存在于文本当中（指法条中的语言文字的含义）①第一种态度：严格解释的态度，严格遵循语言文字的含义②第二种态度：在第一态度的基础上，还要结合社会生活、政治、经济、文化、风俗习惯等去理解注：解释法律不能一味按照有利于行为人的角度解释，只有存疑时才作出有利于行为人的判断3、刑法解释的理由（不相互排斥，可以采用多种刑法解释的理由）（1）文理解释理由：法条所运用的语言文字（文理解释合理的时候就只采纳文理解释）以下为论理解释，文理解释有歧义或多种解释时，

7、采用论理体系解释（2）目的解释理由：无论用什么解释方法，其解释结论必须符合罪刑法定主义，符合刑法的目的（3）历史解释理由：历史解释不等于追求立法原意，即并非主观解释论（4）比较解释理由：指中外刑法的比较。并非对国外的法律全盘接受或完全无视。（5）体系解释理由：同一词语在不同语境可能具有不同含义，理解词语的含义要保证上下文的一致性①同类解释规则：条文中的“等”和“其他”适用同类解释规则注意“伪造、变造、使用、出售、出卖、买卖、倒卖、贩卖”等词语的相对性②当然解释规则：入罪（认定犯罪）：举轻以明重；出罪（否定犯罪）：举重以明轻如：为组织卖淫的