外资并购国企涉及的若干法律问题探讨

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1、外资并购国企涉及的若干法律问题探讨 　　摘要：加入WTO后的一段时间里，中国将面临外资控股并购国有企业的浪潮。但是，中国没有专门规范并购行为的法律和法规，更没有专门的适用于外资购并国有企业的法律。调节外资购并国有企业活动的基本法律散见于几部法律法规之中，其中一些政策条文原则性太强，缺乏可操作性，缺乏相应的明确的法律规范。我们还缺乏反垄断法、社会保障法等跨国购并的配套法律体系。在具体操作中，由于操作规程不明确以及缺乏相应的规制法律，外资并购实际活动中引发了许多法律上的问题和困惑。我们必须认真总结过去的经验教训及借鉴外国成功经验，尽快完善我国相关法律法

2、规和运作体制，以推动外资并购国有企业的正常、健康发展。 　　关键词：外资并购；国有企业；公司法；反垄断法；外国投资审查；超国民待遇外资并购国企涉及的若干法律问题探讨 　　摘要：加入WTO后的一段时间里，中国将面临外资控股并购国有企业的浪潮。但是，中国没有专门规范并购行为的法律和法规，更没有专门的适用于外资购并国有企业的法律。调节外资购并国有企业活动的基本法律散见于几部法律法规之中，其中一些政策条文原则性太强，缺乏可操作性，缺乏相应的明确的法律规范。我们还缺乏反垄断法、社会保障法等跨国购并的配套法律体系。在具体操作中，由于操作规程不明确以及缺乏相应的

3、规制法律，外资并购实际活动中引发了许多法律上的问题和困惑。我们必须认真总结过去的经验教训及借鉴外国成功经验，尽快完善我国相关法律法规和运作体制，以推动外资并购国有企业的正常、健康发展。 　　关键词：外资并购；国有企业；公司法；反垄断法；外国投资审查；超国民待遇外资并购国企涉及的若干法律问题探讨 　　摘要：加入WTO后的一段时间里，中国将面临外资控股并购国有企业的浪潮。但是，中国没有专门规范并购行为的法律和法规，更没有专门的适用于外资购并国有企业的法律。调节外资购并国有企业活动的基本法律散见于几部法律法规之中，其中一些政策条文原则性太强，缺乏可操作性

4、，缺乏相应的明确的法律规范。我们还缺乏反垄断法、社会保障法等跨国购并的配套法律体系。在具体操作中，由于操作规程不明确以及缺乏相应的规制法律，外资并购实际活动中引发了许多法律上的问题和困惑。我们必须认真总结过去的经验教训及借鉴外国成功经验，尽快完善我国相关法律法规和运作体制，以推动外资并购国有企业的正常、健康发展。 　　关键词：外资并购；国有企业；公司法；反垄断法；外国投资审查；超国民待遇 　　近几年来，外资企业大举进军我国市场，掀起了外资并购我国企业的浪潮，他们的着眼点主要是投资控股中外合资、中外合作企业或直接收购我国国有企业，出现了饮料、化妆品、

5、洗涤剂、啤酒等行业被外资控股的局面，且势头有增无减，特别是在我国加入WTO后，外商投资的领域逐步放宽，对外商投资的限制将逐渐减少。此外，我国的国有企业改革也为外资并购提供了众多的目标企业。可以预见，外资并购我国企业的势头将会愈演愈烈。外资并购除了起到化解金融风险和为企业减负、优化企业投资组合的作用之外，还可引进外资、促进企业转换经营机制、提高企业管理及科技水平、增强企业竞争能力、促进企业早日融入现代化和国际化的潮流中。但是，在看到基于有效竞争和其他善意动机进行的外资并购对一国的经济发展是有利的，同时还应看到，基于垄断市场或投机动机的外资并购则会对一

6、国经济产生消极影响。因此，在肯定外资并购我国企业积极作用的同时，应在借鉴外国管制外资并购经验的基础上，采取措施规范、控制外资并购，扼制其负面效应，适度保护我国的民族产业。 　　特别是现阶段，我国还缺乏一套成熟的外资并购的法律、法规体系，现行的公司法在一些制度设置上与外资管理法律、法规和配套法规也存在一定矛盾。我国外商投资企业立法与公司法等商业主体立法存在的矛盾和冲突，还缺少有关外商收购企业股权立法，仅有的一些零零星星有关外商投资的管理法规又缺乏系统性、完整性和操作性。因此，在外资并购实际活动中将不可避免发生一些法律上的问题和困惑。笔者试就这些问题作

7、一粗浅探讨。 　　一、我国《公司法》对有限公司股权转让的有关规定所造成的法律困惑和《公司法》与外资立法的矛盾造成的法律问题 　　在外资并购实践中，如果外方作为收购方与作为国有企业股东的资产管理公司就企业股份转让事项达成一致后，外方能否实现股权的合法取得，从法律视角上确实值得商榷。依照我国现行《公司法》第38条规定，股东向股东以外的人转让出资应当经过股东会作出决议才有效，也就是说股东将其所持有的公司股份转让予股东之其他人，必须赖于公司股东会对股权转让事项讨论并形成决议。但按照《公司法》第42条、第43条的规定，公司首次股东大会由出资最多的股东召集，临

8、时股东大会应由代表四分之一以上表决权的股东或三分之一以上董事召集。如果打算转让股份的资产管理公司不是该企业持股最多的股东，