专利的强制许可制度

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1、专利的强制许可制度[摘要]“青山遮不住，毕竟东流去”。历经15年漫长艰辛的谈判，中国终于迈进了WTO的门槛，成为其会员。这标志着我国对外开放和现代化建设事业进入了一个里程碑意义的新阶段。WTO是以法律规则为基础的国际经济组织，具有一整套系统的法律规定体系。其中，《马拉哈什建立世界贸易组织协定》、《服务贸易总协定》和《与贸易有关的知识产权协定》，构成三大基本实体协定。袅Trips协定是一部“条约附加”行的保协定，即在吸收和确认已有知识产权国际藏公约保护标准的基础上，通过细化和提高养保护标准，进一步规定了各类知识产权保护的实体规范。郑成思先生曾说：“商品璞的自由流通、服务的自

2、由流动和知识产权嚎保护，构成世贸组织的三根支柱。在这三泯根支柱中，知识产权的地位最重要，因为谈知识产权与有形货物买卖，以及服务贸易屿都有相当密切的联系，实际上知识产权保琬护是为商品的自由流通和服务的自由流动筱起保障作用的。”①[关键词]权利限制寮、权利限制的限制、法定交叉许可、紧急溽状态、改进专利知识产权协议的“专利薰”一节是谈判过程中最为困难的一部分，荚涉及到发达国家与发展中国家相互之间争ノ议很大的问题，在WTO多哈部长会议上嫔，知识产权与公共健康问题又成为争议激烈的问题。发展中国家认为它们应当能够ɡ以低廉的价格得到医治爱滋病、结核病等13/13疾病的“救命”良药。由

3、于这些药物基本薛上是在发达国家生产的价格昂贵的专利药３，穷国买不到或买不齐，以巴西为首的一恬些发展中国家要求Trips协定允许各隰国在发生大众健康危机时采取特殊措施，如允许本国企业仿制外国专利药。美国则霏担心类似的特殊措施会被滥用，从而影响诗本国制药业赢利。该会议最终取得的进展逅是各世贸组织成员可以在发生公共健康紧鲰急状态时采取突破药品专利保护措施。②悼一、Trips协定“专利”的一节寺，主要针对的是对专利的“权利限制”。恚这些条款包含三方面的内容：一是规定了┿允许成员进行什么范围的权利限制；二是帷不允许成员进行什么范围的权利限制；三少是在允许的范围内必须符合哪些条件。对

4、舂于一般的权利限制，协议只作了原则的规囫定，但成员可以对专有权规定例外。“例∫外”，主要就是“权利限制”。在绝大多鹚数发展中国家都有强制许可条款，即在发囟展中国家授予专利权人特定年限的独占的ㄓ专利权，该期限经过后，权利人在获取补狻偿条件下必须将其专利许可当地工业使用钽。这种规定要求授予专利之后的不长时间é内，专利应当在当地实施。如果专利不能哜或者没有及时开发，就成为强制许可的对腈象。协议规定了例外应当符合的前提条⒐件，即：③必须是为了不使专利妨碍第赈13/13三方的合法利益而进行的限制；这种限制不能与专利的正常使用冲突；这种限狻制不能够不合理地损害专利权人的利益。Trip

5、s协定明文规定的事由及其他事ｐ由Trips协定第31条第2项明文é规定的事由有下列几项：拒绝交易。即苔“在此种使用之前，拟使用者已以合理的商业条款和条件争取权利人的授权，但在碥合理的期限内该争取未获成功，才允许此纳种使用。”该规定实际上与反垄断有关，骸专利权是一种合法的垄断权，但权利人滥鼷用其垄断地位，拒绝他人的合理使用要求锁，就是拒绝交易性质的滥用垄断地位。④为获得基于强制交易的强制许可，利害饺关系人应当证明其已以合理的商业条款和嘲条件争取权利人的自愿授权，但在合理的蜂期限内遭到拒绝或者未予答复。紧急状驰态和极端情势。这就是“在成员处于国内谓紧急状态、其他紧急情势或者

6、非商业公共糗使用的情况下，可以豁免这些条件。但是鄯，在国内紧急状态或者其他紧急情势的情淆况下，应在合理的时间内及时通知权利人笪。”此种强制许可的事由是紧急状态或与此类似的原因，如与公共健康和营养相关龋的饿情势。13/13反竞争行为。强制许可可以为救济反竞争行为，成员不必适用和项规梯定的条件。在此种情况下确定补偿时，应蚊当考虑纠正反竞争行为的需要。“美国就错按其谢尔曼反托拉斯法适用这种强制许可怀。救济反竞争行为的强制许可是Tri窨ps协定第8条第2项规定的禁止滥用知转识产权原则的具体运用。这种许可必须给蹬予权利人补偿。纠正反竞争行为的需要，可以在决定补偿数额中予以考虑，

7、该规定埂允许降低补偿，甚至免费许可。⑤非商怪业公共使用。这可以发生在政府机关为完”成使命而使用受保护的专利的情形。应当蛏注意的是，此种使用不是必须由政府直接掴使用，也可以由私人享有，而且这类强制憋许可无须事先请求和通知。依赖型专利荦。Trips协定第31条第项规定：“酬如果此种使用是为了利用一项，而该专利笾不经侵犯其他专利即无法使用，则应当适危用下列附加条件：①与第一专利中的发明坻相比，第二专利中的发明应当涉及具有重巅大经济意义的重要技术进步；②第一专利螨的所有人应当有权以合理的条件以交叉许毕可方式使用第二专利中的