论股东派生诉讼制度在我国的完善范文

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1、论股东派生诉讼制度在我国的完善【论文关键词】股东派生诉讼法理基础程序制度当事人制度【论文摘要】股东派生诉讼制度的确立，旨在维护公司利益与小股东权益，维护股东诉权与限制股东诉权之间平衡的一项制度。我国在XX年《公司法》中首次以条文形式正式确立了股东派生诉讼制度，但条文过于简单和粗糙，以致不能适应司法实践的需要。因此从介绍国外立法例、以完善我国的股东派生诉讼制度的角度出发，使移植的此制度更适合我国法律实践，具有本土化建色彩。股东派生诉讼制度，是指当公司的正当利益受炸到大股东、董事或其他人的侵害，而公司拒绝或怠于通过诉讼追究侵害人的责任以及实现其他权利时，具备法定资绕格的股东为了

2、公司的利益，依据法定程序以自己的名义提粼出的诉讼。其肇始于英国，但英国司法界直到1975年疒才正式将其列为法律术语；股东派生诉讼制全面发展是在美国。大陆法系国家法国于1893年准许股东行使代表彖诉讼提起权。随后，德国、西班牙、菲律宾、日本及我国禳台湾地区也规定了股东派生诉讼制度，而我国在XX年《⌒公司法》中首次对股东派生诉讼制度予以规定。一、姑股东派生诉讼的法理基础股东派生诉讼诉权的法理基10/10础，实体法学者和程序法学者存在不同观点，分为实体法崩的法理基础和程序法的法理基础：股东派生诉讼实体法的法理基础主要有以下三种学说：债权人代位权说，社郭员权或股东权说，公益权说

3、，其中社员权说或股东权说又揲分为两种对立的观点：一是固有权说，二是创设权说。嘲辩笔者认为：虽以上学说各有合理之处，但也有不尽合理之俜处。比较而言，社员权或股东权说是对股东派生诉讼本质枕的揭示，且是一种综合了债权人代位权说和公益权说的折中观点。LocAlhOst该学说观点为：股东为公司呕的最终所有人，所以对公司的侵害行为，也就必然是对股东的侵害，这样，股东就可以以股权受到侵害为由而代位笙公司提起诉讼。股东派生诉讼程序法的法理基础主要濞有以下三种学说：诉讼担当理论，直接利害关系理论，嘲荚程序当事人理论。笔者认为：在以上学说中，程序当事人理论较为合理。因为按照民事诉讼法的法理

4、分析，直接利害关系理论在现有民事诉讼理论中，无法构建出股东派生砚诉讼的诉权，诉讼担当理论也无法阐述原告股东与公司的利益关系、原告股东与诉讼标的的利害关系，而程序当事即人理论可以克服以上两种学说中的不足，较好地阐述出程忝序法中股东派生诉讼的诉权依据，且符合程序法理论。二、股东派生诉讼的程序制度10/10股东派生诉讼制度有不哼同于民事诉讼制度的特有程序制度，这在我国《公司法》拍规定股东派生诉讼制度中既有合理之处，也有未予规定之矧处，下文通过国外立法与我国立法的比较，借鉴外国先进认立法，完善我国法律不足之处，以使此制度能适应我国的怙本土化和司法实践的需要。(一)股东派生诉讼的前

5、黩置程序因股东派生诉讼是一种代位诉讼，只有在公司η拒绝或怠于向实施不当行为而侵害公司权益的行为人起诉玑时，股东才能提起派生诉讼。根据《美国标准公司法)(缛2002年)7．42节的规定，只有“用尽公司内部救舆济”原则时，才可提出派生诉讼，并规定期间为九十日。霉XX年《日本公司法典》第847条第三款规定：“自依俐第一款规定的请求之日起的六十日内，股份有限公司未提罱起责任追究等之诉的，提出该请求的股东，可为股份有限公司提起责任追究等之诉。”我国台湾地区“公司法”则规定，股东派生诉讼的期间为三十日。此外，各国还沾对前置程序的例外条件作了规定：美国表述为“不可弥补由的损害”，日本表

6、述为“发生难以弥补的损失”，各国虽淮表述不同，但意义却相同。在股东派生诉讼中，各国对控诘诉股东的申诉机关规定不同，如美国规定为公司的特别诉讼委员会，日本规定为公司的监事。通过以上各国立叉法比较，说明各国对股东派生诉讼制度的前置程序认识基欷10/10本同一，只是提起期间和申诉机关略有不同，美国是单独旰设立的机构，而日本确是原本公司中设立的机构，这只能腼是由各国的国情和社会的实践情况不同决定的，并不是实臻质性的差别，其程序还是相同的。我国《公司法》第攻152条较详细地规定了前置程序的期问“自收到请求之猾日起30日内未提起诉讼”、例外条件“会使公司利益受罡到难以弥补的损害”，申诉

7、机关分为不同情况作了规定，蒿使机关细化，比其他国家立法先进，更利于实践的操作。叨(二)股东派生诉讼的费用担保制度费用担保制曩度作为对股东派生诉讼制度的一种制约机制，主要有两种体作用，一是可以限制小股东提起派生诉讼，二是防止股东疃滥用诉权。但其弊端也很明显，不利于小股东维护自身的合法权益，易造成公司利益的损失。考察各国及地区缡的立法模式，有以下几种问：一是美国纽约州的模式粑。一般股东所提供的担保费用包括公司的直接费用，因为损害或别的原因而导致公司对其承担责任的被告的费用，骒以及公司或其他被告在进行派生