遗产归扣制度的理论、制度构成及其本土化

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1、遗产归扣制度的理论、制度构成及其本土化摘要：从民法制度的发展与流变过程中可以看出，遗产归扣制度是一项历史悠久且饱含社会价值的法律制度。但是，我国现行法律尚未对其做出明确的规定。遗产归扣制度是法律拟制理论在立法中的运用，该理论完好地维护了家庭伦理关系，解决了整体性正义和个人自由之间的冲突。它的伦理性与我国婚姻家庭法的价值理念和社会现实有着极高的切合性，完全可以依我国民众的生活习惯和生活实际在继承立法中进行本土化改造后予以移植。关键词：遗产归扣；伦理关系；法律拟制；特种赠与；立法移植中图分类号：df524文献标识码

2、：adoi：10.3969/j.issn.1001-2397.2012.05.06一、遗产归扣制度的理论证成遗产归扣亦被称为遗产的扣除、冲算、合算等，一般是指被继承人给予继承人的应继份之预付，形式上为赠与或遗赠，继承人于继承开始实现其应继份时，应予以合算或扣除的制度［1］。即在继承开始之后，将被继承人生前赠与特定继承人的特定赠与财产归入遗产，由全部继承人共同分割的制度。此种制度起源于古罗马法，后为法国、德国立法继承并逐渐演化为一种现代社会较为成熟的法律制度。我国现行继承法并未将该制度纳入其中。理论探讨尚存在诸多

3、争议。张玉敏等持赞同观点（参见：张玉敏继承制度研究［m］成都：成都科技大学出版社，1994：203；张玉敏继承法律制度研究［m］北京：法律出版社，遗产归扣制度的理论、制度构成及其本土化摘要：从民法制度的发展与流变过程中可以看出，遗产归扣制度是一项历史悠久且饱含社会价值的法律制度。但是，我国现行法律尚未对其做出明确的规定。遗产归扣制度是法律拟制理论在立法中的运用，该理论完好地维护了家庭伦理关系，解决了整体性正义和个人自由之间的冲突。它的伦理性与我国婚姻家庭法的价值理念和社会现实有着极高的切合性，完全可以依

4、我国民众的生活习惯和生活实际在继承立法中进行本土化改造后予以移植。关键词：遗产归扣；伦理关系；法律拟制；特种赠与；立法移植中图分类号：df524文献标识码：adoi：10.3969/j.issn.1001-2397.2012.05.06一、遗产归扣制度的理论证成遗产归扣亦被称为遗产的扣除、冲算、合算等，一般是指被继承人给予继承人的应继份之预付，形式上为赠与或遗赠，继承人于继承开始实现其应继份时，应予以合算或扣除的制度［1］。即在继承开始之后，将被继承人生前赠与特定继承人的特定赠与财产归入遗产，由全部继承人共同分

5、割的制度。此种制度起源于古罗马法，后为法国、德国立法继承并逐渐演化为一种现代社会较为成熟的法律制度。我国现行继承法并未将该制度纳入其中。理论探讨尚存在诸多争议。张玉敏等持赞同观点（参见：张玉敏继承制度研究［m］成都：成都科技大学出版社，1994：203；张玉敏继承法律制度研究［m］北京：法律出版社，1999：155；郭明瑞，房绍坤，关涛继承法研究［m］北京：中国人民大学出版社，2003：99；杨立新，朱呈义继承法专论［m］北京：高等教育出版社，2006：258；陈苇，宋豫中国大陆与港、澳、台继

6、承法比较研究［j］群众出版社，2007：297；张华贵“财产归扣”制度研究［j］现代法学，2006，（4）：82-88；房绍坤，朱呈义试论遗产分割中的归扣制度［g］法制与社会发展，2003，（6）：6-69）；王塑等持质疑态度（参见：王翔对我国应否建立归扣制度的商榷［g］石河子大学学报：哲学社会科学版，2007，（6）：82-88；沈星也谈归扣制度——兼论我国是否应当引人归扣制度［j］学术论坛，2008，（1）：4-7.）。笔者将其逐一梳理，争议点主要集中于以下两个方面：第一，质疑遗产归扣制度

7、的价值取向。支持遗产归扣理论的学者很多人认为其最大的制度价值就在于平衡继承人之间的利益分配，维护彼此间的公平和平等。张华贵等对此持赞同意见。（参见：张华贵“财产归扣”制度研究［j］现代法学，2006，（4）：82-88；张平华，刘耀东遗产分割中归扣法律制度研究［j］法学论坛，2009，（1）：46-50；郭丹，王肃元归扣制度若干问题探析［j］哈尔滨工业大学学报（社会科学版），2004，（2）：41-44.)有人对此质疑，认为公平和平等是个极为抽象的概念且其内涵随社会客观环境变化而变化，无法完好地解决

8、继承人之间利益失衡问题［2］。第二，质疑遗产归扣制度的制度设计。持反对意见的学者认为此种制度与现有的继承制度、赠与制度及所有权制度均有不同程度的冲突，承认它对现有制度损伤较大［3］。笔者认为，反对者的观点也具有一定的合理性，但是其不足以否定遗产归扣制度体现出的价值和具体制度的合理性。（一）遗产归扣制度的核心价值是尊重个体自由和维护家庭伦理关系遗产归扣制度滥觞于罗马法，在古罗马社会中，家