论公司章程自由与股权保护

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1、论公司章程自由与股权保护　　摘要：近年来，在我国司法实践中因公司章程而引发的纠纷不少，其中一些纠纷可归结为公司章程的自由与限制问题。公司章程自由彰显了对股权的保护。公司章程的自由肇因于利益。公司章程以自由为依归，对相关主体的利益予以界定和分配。公司章程调整股东利益的基本机制是配置权利和义务，它对股权配置主要采用三种手段：一是界定、分配各种利益;二是协调利益关系;三是保障和促进利益的实现。公司章程体现了国家强制与股东意思自治之间的平衡。　　关键词：公司章程;自由;利益;股权　　中图分类号：D922.27文献标志码：A文章编号：1002-2589（2015）25-0145-04　

2、　近年来，在我国司法实践中因公司章程而引发的纠纷不少，其中一些纠纷可归结为公司章程的自由与限制问题，即在股东自治与国家强制之间应当如何划定法律界限的问题。这已成为公司章程研究中的一个重要课题。但在公司实践中人们对公司章程并没有给予足够的重视。有的照搬公司法的规定来制定公司章程，有的套用内容整齐划一的公司章程版本，削弱了公司章程作为自治法的功能。公司章程是规定公司组织及活动基本规则的书面文件，充分体现了股东的意思自治与国家强制之间的平衡。只有研究好公司章程的自由与限制问题，才能制定好公司章程，才能在实践中对公司章程的相关案例进行正确的分析与判断。公司章程的自由肇因于权利，权利背

3、后潜藏着利益。鉴于此，本文对这一问题进行思考，以利益为切入点，着力探讨公司章程自由与股权保护的内在关涉，以期探求实践中围绕公司章程而产生的诸多问题，对我国公司法的理论与实践有所■益。　　一、相关概念释义　　章程是指“用书面形式规定的关于一定的组织及其他重要事项的文件。……企事业单位根据业务需要制定的章程，是具有组织规程或办事条例等性质的规定。”[1]公司章程被誉为公司的内部宪章，是公司成立的基础。何谓公司章程？有学者认为，“公司章程是指公司必备的规定公司组织及活动的基本规则的书面文件，是以书面形式固定下来的股东共同一致的意思表示。”[2]有学者认为，“公司章程是指公司必备的由

4、发起设立公司的投资者制定的，并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。”[3]总而言之，公司章程是公司必备的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。　　何谓“自由”？《现代汉语词典》对“自由”从形容词与名词角度进行了解释。作为形容词，“自由”指不受拘束，不受限制。作为名词，“自由”的含义有两个，一是指在法律规定的范围内，随自己意志活动的权利;二是哲学上指人认识了事物发展的规律性，自觉地运用到实践中。“自由”不同于自愿，自愿“仅强调了符合当事人自己的意志的意思，略显消极被动。”“自由”也不同于自治，自治“不仅包括‘自愿’的含义，更含

5、有自我管理、自我约束的意思。它意义比较积极，凸现了‘自己行为，自己责任’的含义”。公司章程的自由是指在法律规定的范围内，股东在公司章程的订立、公司章程的修改及公司章程内容的确定上随自己意志活动的权利。一般认为，公司章程自由包括公司章程订立的自由、公司章程修改的自由及公司章程内容的自由。公司设立人选择与谁制定公司章程，章程的内容如何签订都是设立人自由意志的体现。就此而言，公司章程自由的首要含义是公司章程内容的自由。实践中，对于公司章程订立的自由与修改的自由争议不多。但对于公司章程内容的自由纷争颇多，人们众说纷纭，莫衷一是。本文中的公司章程自由主要着眼于公司章程内容的自由予以阐述

6、。所谓“公司章程内容的自由”指的是公司股东有权自行决定公司章程记载事项内容的自由。每个公司在制定章程时，可以在公司法允许的范围内，结合本公司的经营范围、股东构成、资本规模等特点，以章程的形式将本公司的组织和活动细则固定下来。当然，公司章程的自由具有相对性。　　股东权利简称股权，它有广义和狭义之分。广义的股权既包括股东的权利，也包括股东的义务，狭义的股权仅指股东权利。本文中的股权是狭义的。它是股东因向公司出资而享有的权利，是股东享有的从公司获得经济利益并参与公司管理的权利。按照股权内容的不同，股权分为自益权和共益权。这是公司法理对股权的基本分类，也是实践中常见的股权分类。自益权

7、是股东为了自己的利益而行使的权利，它是股东从公司获得经济利益为目的的权利。转让出资或股份权、股利分配请求权、剩余财产分配请求权等是典型的自益权。共益权是股东为了自己的利益并兼为公司的利益而行使的权利，包括出席股东会行使的表决权、查阅权、诉讼权等。　　二、公司章程自由与股权保护的关涉　　（一）公司章程的性质与股东意志　　股权保护的渊源主要有两种，一是公司法，二是公司章程。前者为股权保护的法定性渊源，后者为股权保护的自治性渊源。公司章程是股权保护的重要渊源之一。提及公司章程与股权保护的关涉，必然涉及公司章程