中国“徒刑”制度的历史演变及其启示

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1、中国“徒刑”制度的历史演变及其启示　　作者简介：唐浩斌，（1988-），男，汉族，湖南新化人，广西民族大学法学院刑法学专业2011级硕士研究生，研究方向为中国刑法学。　　摘要：“徒刑”是我国一种极具特色的刑罚方式。虽然传统的“徒刑”制度与近代的徒刑制度不是同一制度，但理清我国“徒刑”的演变史对今天刑罚体系的完善仍具有重要意义。文章主要从“徒刑”演变史入手，并对演变史提出了一些简单评述，最后对“徒刑”的启示提出了一些看法。　　关键词：徒刑；历史演变；刑罚体系　　“徒刑”制度，其特色在于将自由刑和强制

2、劳动有效的结合起来，这一特色在今天的刑罚体系中得到了各国的认同。我国的“徒刑”制度经历了较长的历史发展，并曾经产生过非常重要的作用，厘清我国“徒刑”制度的演变历史，对于当今刑罚体系的完善仍然具有重要意义。笔者拟从我国“徒刑”的演变历史入手，对这一制度的演变做简单评价，对“徒刑”制度给我们的启示提出了一些拙见。　　一、中国“徒刑”制度的历史演变　　“徒刑”，实际上应当为“努刑”，“徒”因音与“努”近，因此借为努，“《集韵·模韵》：努，戮力也。戮力即劳动。后世所谓徒刑实是努刑，意即以强制劳动为内容的自

3、由刑。”[1]古代徒刑制度的历史演变主要经历了以下几个主要阶段：　　（一）萌芽阶段（西周时期）　　1.以强制劳动为自由刑的“徒刑”，萌芽于西周时期。西周时期，除了除墨、劓、刖、宫、大辟等五刑外，还有“圜土之制”、“嘉石之制”等制度作为补充。“圜土之制”实际上是“徒刑”的萌芽。　　《周礼·秋官·大司寇》记载，“以圜土聚教罢民。凡万民之有罪过而未丽于之圜土，而施职事焉。任之以事而收教之。弗使冠饰，，以盟刑耻之”，[2]《周礼·秋官·司圜》对期限作出了规定，“其能改者，上罪三年而舍，中罪二年而舍，下罪一

4、年而舍”[3]。西周的监狱谓之“圜土”，“施职事焉”是指在狱中使其劳作，这就是“圜土之制”。圜土制度可以说是古代的“有期徒刑”制度。　　2.嘉石制。《周礼·秋官·大司寇》记载，对于那些犯罪但还不需要用“圜土”来惩处的犯罪人，“桎梏而坐诸嘉石，役诸司空”[4]，这种“画地为牢”的方式也标志着自由刑制度开始出现，这实际上也属于“徒刑”的萌芽。　　（二）发展阶段（春秋时期——南北朝时期）　　嘉石制和圜土制在秦汉时得到了初步的发展，主要表现为两个特征：第一是刑名的多样化，其开始分化为多个刑罚方式，主要有复

5、作、罚作、司寇作、城旦、鬼薪、白粲等；第二是刑期的具体化，如“髡钳城旦舂，五岁刑；完城旦舂，四岁刑；鬼薪白粲，三岁刑；司寇和作如司寇，皆二岁刑；男罚作和女复作，皆一岁到三月刑”[5]。　　秦汉时期，复作、罚作、司寇作、城旦春、鬼薪、白粲、隶臣、隶妾等制度发达，这些制度名目繁多，既限制罪犯的人身自由，又强制劳动，成为肉刑最重要的补充，并且刑期也更确定、具体，如汉文帝时，丞相张苍、御史大夫冯敬提出改革方案：凡当完者，完为城旦舂；当黥者，髡钳为城旦舂。[6]当然，这些刑罚方式并非纯粹的“徒刑”，而是附带

6、有一些其他属性的刑罚，除了强制劳动外，通常还带有羞辱刑的举措。　　在刑期上，秦汉时期的规定更加明确具体，据东汉卫宏《汉旧仪》记载，汉代徒刑有了明确的刑期，如髡钳城旦舂，五年；完城旦舂，四年；鬼薪白粲，三年；司寇和作如司寇，二年；男罚作和女复作，一年到三个月。刑期的明确化和具体化，标志着自由刑开始走向成熟。　　北齐时期，刑罚体系“别开生面”，“以死、留、耐、鞭、扑五种刑罚为骨干”，在“流”刑中，一般是“不计里程，概为兵卒”，“不能远去者，男徒女春各六年”。[7]“男徒女春”被视为是后代“徒刑”这一名

7、称的萌芽。　　（三）成熟和确立阶段（北周时期——大清新刑律出台之前）　　以强制劳动为内容的自由刑正式命名为“徒刑”，是从北周开始的。北周时期，刑罚体系主要由死、流、徒、鞭、杖五种构成，“徒刑”已经正式成为与其他四刑并列的刑罚，已经摆脱了过去那种附随肉刑的地位。北周刑罚体系的确立也标志着“家长私有制刑罚体系建立的完成”[8]。　　隋唐时期，笞、杖、徒、流、死的刑罚体系被确定下来，“徒”刑成为新五刑中的一个独立刑种。具《唐律疏议》的记载，唐律“徒刑”分五等，整体的刑期是一年至三年，每加半年为一等。[9

8、]这种“徒刑”的分等制度，给我们现代的有期徒刑制度的建立和完善具有重要的启示意义。　　从北周“徒刑”制度正式定名到清朝新刑律之前的这一段时间，“徒刑”制度发展成熟，并且正式确立为封建新五刑的刑种之一，“徒刑”制度在整个刑罚体系中确立了稳定的地位。笔者将这一时期称之为“徒刑”的成熟和确立时期。　　（四）蜕变时期（大清新刑律出台——1949年“六法全书”废除）　　《大清新刑律》的确定，确立了以自由刑为核心死刑、无期徒刑、有期徒刑、罚金、拘役五种刑种组成的新体系。[10]此时的“徒刑”制