侵犯商标专用权犯罪中假冒注册商标鉴定及价格鉴定

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1、侵犯商标专用权犯罪中“假冒注册商标鉴定”及“价格鉴定”相关问题浅析作者：王巍北京市朝阳区人民检察院公诉二处。【关键词】侵犯商标专用权犯罪假冒注册商标鉴定价格鉴定【摘要】2013年1月1日，中华人民共和国新刑诉法全面实施，新刑诉法在证据种类、证据采信、非法证据排除等多方面进行了修改和完善。在此基础上，新刑诉法的实施给司法机关搜集、采信证据、审查起诉案件等刑事司法活动提出了更高的要求。笔者通过研究近三年北京市朝阳区人民检察院提起公诉的商标侵权类案件统计资料为北京市朝阳区人民检察院自2010年-2012年审查起诉侵犯消费者权益案件数据。，总结出此类案件中普遍存在一

2、关键问题——假冒注册商标鉴定及价格鉴定的采信与法律适用问题。为了给今后此类案件侦破、公诉与审判提出经验和总结，以便理论和实践参考，笔者结合办案实践，对商标侵权鉴定的相关问题予以探讨。一、刑事司法领域中假冒注册商标鉴定及价格鉴定的重要性假冒注册商标鉴定及价格鉴定是认定侵犯商标专用权犯罪最基础、关键证据之一。《中华人民共和国刑法》第213-215条规定了主要的侵犯商标专用权犯罪，包括假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪。根据理论分类，此类罪名属叙述的犯罪构成，是指刑法条文对犯罪构成的要件予以详细或者简单的叙述，完整表明

3、该犯罪事实特征的犯罪构成，使人对犯罪构成一目了然。参见贾宇:《刑法学》，陕西人民出版社2002年8月版，第82页。例如，中华人民共和国第二百一十三条（假冒注册商标罪）规定，未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；情节特别严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，或者罚金。第二百一十四条（销售假冒注册商标的商品罪）规定，销售明知是假冒注册商标的商品，销售金额数额较大的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。销售金额数额巨大的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金。通过罪状描述

4、，结合2011年1月10日最高人民法院最高人民检察院公安部《关于便利侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》（法发[2011]3号），可得知认定构成此类犯罪的两个关键问题：一、商品或标识是否属于假冒注册商标的商品或标识。二、非法经营额或者违法所得数额是否达到严重程度，或者销售金额达到数额较大。在实践中，解决上述两个问题对应的证据：一、假冒注册商标鉴定。二、商品价格鉴定。因此，假冒注册商标鉴定及价格鉴定在认定商标侵权犯罪中是最基础、关键证据。二、理论与实践中假冒注册商标鉴定证据种类的冲突（一）理论中属鉴定意见鉴定意见是《中华人民共和国刑诉法》修正后第四十八

5、条对于证据种类中原鉴定结论的更名，根据《全国人民代表大会常务委员会有关于司法鉴定管理问题的决定》中规定，指在诉讼活动中鉴定人运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供的意见。简言之，鉴定意见是指司法鉴定活动提供的意见。从学术理论方面探讨，假冒注册商标鉴定应属鉴定意见，由有鉴定资质的司法鉴定机构出具。主要理由如下：1、法律层面角度分析：2011年1月10日最高人民法院最高人民检察院公安部《关于便利侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》（法发[2011]3号）三、关于办理侵犯知识产权刑事案件的抽样取证问题和委托鉴定问题中规定，公安机

6、关、人民检察院、人民法院在办理侵犯知识产权刑事案件时，对于需要鉴定的事项，应当委托国家认可的有鉴定资质的鉴定机构进行鉴定。依据刑法体系，侵犯知识产权犯罪包括侵犯商标专用权犯罪、侵犯专利权犯罪、侵犯著作权犯罪及侵犯商业秘密犯罪。因此，假冒注册商标鉴定应当委托国家认可的有鉴定资质的鉴定机构进行鉴定，证据种类为鉴定意见。　2、知识产权司法鉴定范围角度分析：知识产权司法鉴定是司法鉴定的一种，其对于知识产权范围的界定主要依据于《世界知识产权组织公约》、《与贸易有关的知识产权协议》（TRIPS协议）等相关国经济法，上述公约及协议均将商标权作为知识产权的范围之一。司法行政

7、主管机关自2007年对司法鉴定机构年审后，对知识产权司法鉴定机构的执业范围进行了调整。根据司法部中国司法鉴定网在司法鉴定分类中关于知识产权司法鉴定的解释，“对涉嫌侵权方使用的商标是否与他人在先注册商标构成近似进行鉴定”、“对涉嫌侵权方使用的商品名称、包转、装横是否与知名商品的名称、包装、装横构成近似进行鉴定”均包括在知识产权司法鉴定范围中。参见张占疆：《知识产权司法鉴定范围浅析》，载于经济论坛2008.19，第140页。因此，假冒注册商标鉴定属知识产权司法鉴定范围，应由有鉴定资质的司法鉴定机构出具。（二）实践中属被害人陈述1、商标权利人出具假冒注册商标鉴定的

8、现状在司法实践中，“商标权利人鉴定”方式较为普遍存在