2013司法考试合同法个人笔记完整版

《2013司法考试合同法个人笔记完整版》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在应用文档-天天文库。

1、第五编合同法第一节概述1、合同分类a有名合同：按合同法规定无名合同：适用总则，参照分则，最后通过填补漏洞来解决b诺成合同：动产质押+赠与（以前是实践合同，现在改成诺成合同）实践合同：就4个：定金+保管+自然人借贷+借用c双务合同：单务合同：附条件赠与、付利息借贷（看似双务，实为单务）d有偿合同无偿合同2、合同相对性A向第三人履行、由第三人履行的合同：突破了主体相对性，但仍遵循违约责任的相对性。而当事人与第三人之间按相关约定或法律规定解决。注意，如果是三人共同约定，由甲向丙履行，则不属于此处的两种类型，而是属于三人合同，则丙有权要求甲承担违约责任B合同相对性

2、的例外P3421、合同的保全：代位权、撤销权2、买卖不破租赁3、分包人的连带责任4、非法转包、违法分包情形下，发包人对实际施工人的责任5、单式联运合同3、合同权利的转让与合同义务的承担A合同债权的转让1、要件：有效债权+可让与性+达成合意+遵循法定形式2、效力：a从权利随同转移：eg抵押权、质权、保证债券等b通知债务人——非成立要件。通知到达债务人，债务人可以对受让人主张抗辩权c抵销权：债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人（即原债权人）享有债权，且该债权先于转让的债权到期或同时到期，债务人可对受让人（即新债权人）主张抵销，而后，受让人只能对让与人主张违

3、约责任。注意：该问题有两个出题点1、可否主张抵销权，按上面的规则走2、债权让与的生效时间点：a对于让与人与受让人，债权让与于达成债权让与合同起生效b对于债务人与受让人，债权让与于债权转让通知到达债务人起生效B合同债务的承担1、免责的债务承担（债务人退出关系）a要件：可转让的债务+达成合意+债权人同意（未经同意，转让合同效力待定）+遵循法定形式b效力：1、债务人脱离该债务关系2、抗辩的援引3、原债务诉讼时效中断2、并存的债务承担（第三人加入，承担连带责任）a方式：债权人与第三人约定或债务人与第三人约定均可，无须征得对方同意C债务承担具有无因性只要债务承担合同

4、有效，债务承担人承担债务的原因无效、不成立、被撤销的，不能作为承担人的抗辩事由，不得对债权人主张总结整理：1、债权债务的转让a债权转让：无需通知+抵销权b债务承担：需要同意（否则为效力待定合同）2、债权债务上的担保责任的转让a担保物权1、债权转让：除非另有约定，担保物权随同转移2、债务转让：债务人自己的财产提供的抵押或质押————担保物权随同转移第三人提供的抵押或质押————未经书面同意，债权人允许债务人转移的，第三人不再承担相应担保责任b保证责任1、债权转让：一般，保证人在原担保范围内承担保证责任。但：约定仅对特定的人承担保证责任+约定禁止转让的除外2、

5、债务转让：要经保证人书面同意，否则只对未转让部分承担保证责任3、主债权债务变更：要经保证人书面同意，否则，视数额变更、履行期限变更等情况分别考虑。3、抵押物的转让a经债权人同意————可以转让，但应提前清偿b未经债权人同意：1、不得转让（但可以不经抵押权人同意抵押、质押、出租等），否则为无权处分2、第三人享有涤除权D合同权利义务的约定承受与法定承受1、约定承受：需要经合同对方当事人同意————例外：旅游行程开始前的合理期限内，旅游者将其在旅游合同中的权利义务概括转让给第三人的，无须同意。2、法定承受：概括继承+合并分立，无须经对方当事人同意第二节合同的成立

6、1、要约与要约邀请2、要约的生效、撤回、撤销、失效3、承诺规则4、合同成立的时间与地点（以上见纸质版讲义）第二节合同的成立5、格式条款A提供一方的提示、说明义务违反的法律后果：1、该条款已经定入合同，成为合同的内容2、该条款具有无效事由（见下），则条款自始无效，合同有效3、该条款不具有无效事由，对方享有撤销权（撤销该格式条款后，该格式条款无效，合同仍有效）B无效事由：3种：免除己方责任+加重对方责任+排除对方主要权利C解释6、缔约过失责任————违反先合同义务1、即使合同已经成立并生效，只要一方因过错违反先合同义务并给对方造成合理信赖利益的损失，就构成缔约

7、过失责任。第三节合同的效力1效力待定的合同（4个）A限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同1、限制民事行为能力人：纯获利————有效与行为能力相适应————有效合同—————效力待定单方法律行为————无效无民事行为能力人：纯获利————有效小型化————有效合同————无效单方法律行为————无效2、效力转化：a法定代理人：1、追认：追认意思到达相对人时，追认生效。具有溯及力，合同自始有效。2、拒绝追认：合同自始无效b相对人：1、催告权：催告法定代理人1个月内予以追认。期满未做表示的，视为拒绝追认2、撤销权：善意相对人在追认到达前享有撤销权————注意

8、，必须是善意相对人B因无权代理订立的合同1、不符合表见代理的构成要