论我国上公司独立董事制度的地位

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1、论我国上市公司独立董事制度的地位——兼评《公司法》的相关修改陆剑平许燕一、独立董事制度在公司治理中的地位2001年8月中国证监会发布了《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（以下简称《指导意见》），把独立董事制度纳入了规范化的轨道。2004年新修订的《公司法》草案也将独立董事制度作为重要内容纳入其中，确定了独立董事的法律地位。我国上市公司之所以要建立独立董事制度，是因为这是完善上市公司治理结构的有力举措，也是促进上市公司规范运作的一个重要手段。(一)独立董事制度的评介独立董事(independen

2、tdirector)又称外部董事(outsidedirector)、独立非执行董事（non-executivedirector）。依据证监会的《指导意见》，上市公司独立董事是指，不在公司担任董事外的其他职务，并与其所受聘的上市公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判断的关系的董事。[1]《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》第1条第1款。独立董事独立于公司的管理和经营活动之外，在公司战略、运作、资源、经营标准等重大问题上做出自己独立的判断。独立董事制度首创于美国。20世纪早期的美国，由于公司

3、高层管理人员和大股东长期占据公司要职，控制权越来越集中，公司被少数的内部人员所操纵，董事会职能减弱。针对这一情况，1977年纽约交易所引入一项新条例，要求每家上市公司“在不迟于1978年6月30日以前设立并维持一个全部由独立董事组成的审计委员会”。[2]NYSEListedCompanyManual，sec.303.90年代，密西根州公司法第450条在美国各州公司立法中率先采纳了独立董事制度，该法不仅规定了独立董事的标准，而且同时规定了独立董事的任命方法以及独立董事拥有的特殊权力。[3]张开平：《英美公

4、司董事法律制度研究》，法律出版社1998年版，第117页。美国通过引入外部董事的概念，力图使独立于公司的外部人员的参与来制衡内部人员的职权，从而改变董事会失灵的局面。独立董事的概念在著名的《凯得伯瑞报告》(CadburyReport)中得到了进一步阐述。80年代国际上几家大型公司相继倒闭，基于此，伦敦几家著名的从事审计和管理规范研究的机构在1992年提交了一份名为《社团法人管理财务概述》的报告（即《凯得伯瑞报告》），特别提倡要更广泛地吸收独立非执行董事进入董事会。该报告提出的“最佳经济准则”(TheCo

5、deofBestPractice)中指出：“董事会中应有足够的有能力的非执行董事，以保证他们的意见能在董事会的决策中受到充分的重视”。[4]谢荣富，于金梅：《建立和完善独立董事制度的对策》，载《商业研究》2002年第10期，第73页。独立董事的监督与平衡已被西方企业确立为一个良好的法人管理模式的基本准则。自从独立董事制度在英美国家推行以来，专家学者们对其成效的评价褒贬不一。美国著名的公司法学者罗伯特·C·克拉克曾对独立董事的“独立性”提出质疑。[5][美]罗伯特·Ｃ·克拉克：《公司法则》，胡平译，工商出

6、版社1999年版，第148页。但是，从总体上讲，支持独立董事制度的观点仍占多数。美国权威杂志《商业周刊》发表的统计表明：最佳的董事会趋于由独立董事占支配地位；这类公司的年度平均收益比同一产业的其他公司更高。[6]殷少平：《关于独立董事制度的思考》，载《中国证券报》2001年4月25日，第版。如科恩—费瑞国际公司于2000年5月22日发表的研究结果显示，《财富》评出的美国公司1000强中，董事会的平均规模为11人，而外部董事占9人，占董事会总人数的81.8%。[7]梁能：《公司治理结构：中国的实践与美国的

7、经验》，中国人民大学出版社2000年版，第264页。表1中给出了部分国家和地区公众股份公司董事会的构成情况。在几乎所有的成熟市场中，独立董事在董事会的比例超过了50%，美国的这一比例更是达到了77%。各国和地区董事会的构成情况[8]金永红，奚玉芹：《独立董事制度与中国上市公司治理》，立信会计出版社2003年版，第16页。国家和地区董事会平均人数独立董事比例董事的平均年龄董事的年龄限制澳大利亚875%5572比利时1578%5670法国1382%5971中国香港815%————意大利1173%5757瑞典

8、985%56——瑞士589%6070英国1250%56——美国1377%61——这一系列数字表明：美国大型公开上市公司已经意识到独立董事在公司治理中所具有的积极作用，而且独董们也不负众望，在维护股东利益和制约经营层权力方面的确发挥着不可估量的作用。（二）引进独立董事制度是我国完善公司治理结构的重要举措我国上市公司的股权过于集中，董事会基本由大股东把持，其成员大多数由大股东派出。这种状况导致在董事会的人员结构上表现为内部董事人数占绝对优势，其