论我国上市公司的独立董事制度

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1、一、独立董事的产生和发展1、独立董事的概念独立董事，也称外部董事或执行董事。在英美公司法中，是与内部董事、执行董事相对而言的，是具有完全独立意志，代表公司全体股东和公司整体利益的董事会成员。严格地说，独立董事是除了董事身份和在董事会中的角色之外，既不在公司内担任其他职务并领取薪水，也没有其他实质性利益关系的那一部分外部董事或非执行董事。目前对于独立董事的“独立性”标准尚未形成统一的说法，独立董事定义众说纷纭。笔者认为可以从以下几个方面来理解：第一，独立董事与公司没有实质性的利益关系。对此，美国证券交易委员会(SEC

2、)将独立董事定义为，与公司没有“重要关系”的董事。该董事两年内不是公司的雇员，不是公司高级管理人员的直系亲属，与公司没有关联交易，也不是与公司有关联交易的其他公司的职员。国外其他的机构和法律也有类似的界定。第二，独立董事的基本职责是协助董事会确保维护所有股东的利益。独立董事本身不是股东，主要是作为中小股东的“代言人”，以公司的中小股东利益的代表身份出现，帮助公司规范动作，从而维护中小股东的利益。第三，独立董事的独立性至关重要。首先，独立董事的利益独立于公司利益之外。比如其收入不依赖担任独立董事所得的报酬；独立董事所

3、持股票不超过全部股权的5％。其次，独立董事的权利、义务和责任必须明确规定，以保证独立董事具备独立的人格和独立的行权机制。2、独立董事制度的产生和发展独立董事制度最早出现于美国《1940投资公司法》，兴起于20世纪60—70年代。随后在英国和法国呈现强劲的发展势头。要考察独立董事的起源，必须追溯到公司制早期及早期董事。随着世界贸易的发展，产生了公司制，它起源于16世纪英格兰伊丽莎白一世统治时期，当时主要采取合作制和特许公司的形式。具有现代意义的股份有限公司是从19世纪初期开始在西方各国发展起来的。美国于19世纪最先制

4、定了有关设立股份有限公司的法规，并且成立了最早的现代意义上的股份有限公司。而英国直到1844年才出现了有关股份合作公司注册和监管的立法，1862年颁布了公司法。股份有限公司制由于其特有的优势，在出现以后得到了广泛采用，迅速成为一种普遍的企业组织形式。公司制的出现使得企业实现了所有者与经营者的分离，企业开始能够脱离某个具体的所有者而独立存在，具有了独立的“人格”和“生命”。有限责任的概念设计用来鼓励投资者为商业冒险活动提供资本而不需要担心一旦冒险活动失败可能危及投资者的其他个人财产。股份有限责任公司的有关法律赋予公司

5、独特的法律人格，成为与出资者分离的“法人”。然而，赋予公司“法人”资格也产生了一系列问题。在“公司”的概念下股东的利益如何保护?谁来监督公司的表现?谁来监督公司的管理层?在现代公司制产生的初期，很多人怀疑这样的企业组织形式是否能够生存下去。现代西方经济学的开山鼻祖亚当·斯密就是持怀疑论者之一。亚当·斯密曾经谈到“由于本身不是所有者，难以想象自利的经理们会像照顾自己的财产那样小心，妥善地管理公司的财产，结果可想而知。”①董事会是解决亚当·斯密所担心问题的一项天才发明。在形成最初的公司法律制度时，早期的立法者对上述问题

6、的回答是要求公司设立一个董事会，让董事作为公司所有者的代表，负责对管理层进行监督。这一制度安排堪称是一个天才的设想。早期的股份有限公司董事会完全由非执行董事组成，主要从公司的股东中挑选，通常他们都是当地有名的商人，具有丰富的商业知识和经验。董事持有该公司的股份，被认为已经提供了足够的激励使得他们能够尽职尽责，不允许是公司的雇员，也不从公司领取报酬。当公司规模较小时，这种制度安排能够较好地发挥作用。但是，到了19世纪后期，随着通讯技术的发展和交通条件的改善，公司开始可能从事多样化经营，并且扩张到新的地区和行业。随着公

7、司规模的不断扩大，公司运作的复杂性越来越多，董事职责也变得越来越复杂了，这就导致公司管理的焦点由董事会转移到对管理层质量与能力的重视，一门研究管理原则、实践及其对公司效绩与生产率作用的新科学一管理科学诞生了。泰勒在科学管理原则方面的开创性工作将人们的注意力转移到了经理层的管理技巧上；管理层的能力及其对企业生产率及利润的影响受到了普遍重视。逐渐地，企业的决策和计划功能转移到了管理专家手中，这些专家不久就开始进入了董事会，执行董事和非执行董事的区别由此而产生。由于公司规模不断扩大，运作的复杂性日益增加，非执行董事逐渐被

8、认为由于缺乏专业知识和掌握的信息不充分而无法对公司的运作和发展做出真正的贡献。在这一时期公司热衷于聘请社会名流和名门望族担任非执行董事，非执行董事中很少具备专门技能和丰富商业经验的人士，这进一步削弱了非执行董事的地位。社会名流和名门望族担任非执行董事虽然可以增加公司的信誉和名声，但在增加董事会的有效性方面却毫无作用。在英国，对非执行董事作用的怀疑和对管理层的