论商业秘密的法律保护.

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1、论商业秘密的法律保护内容提要：商业秘密指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密是一种特殊的知识产权，其保护应该纳入知识产权保护的范畴。本文就商业秘密的属性、商业秘密的取得、商业秘密侵权行为、商业秘密的法律保护现状及缺陷进行了初步讨论。关键词：商业秘密商业秘密的属性商业秘密的取得商业秘密侵权行为商业秘密的法律保护一、商业秘密的概念。商业秘密（Ｔｒａｄｅ－Ｓｅｃｒｅｔ）是国际上较为通用的法律术语，但对于什么是商业秘密，却历来众说纷纭，从立法规定到学者观点，均莫衷一是，不尽相同。目前

2、国际上对商业秘密还没有统一的定义。　　对于商业秘密保护范围的法律规定，通常是由成文法中对商业秘密所下定义来限定的。这种定义有两种作法，一是靠列举商业秘密概念概括的对象来描述商业秘密，即“外延式”定义。第二种定义方式即内涵式定义。美国《统一商业秘密法》所下的定义比《侵权行为法重述》的定义范围更大。在《统一商业秘密法》中，商业秘密定义的外延列举已退到次要地位。此法规定：“商业秘密，意为特定信息，包括配方，样式，编辑产品、程序、设计、方法、技术或工艺。这种信息指：（1）可单独为持有者创造出实际或潜在的经济价值。而该信息尚未被大众所知悉，也未被他人

3、以正当方法所确知；(2)持有者在合理状态下，已尽到维护其秘密的努力。”①　　日本学者则认为，商业秘密是指企业在化学合成物、制造方法、物质的处理、储藏方法以及在推销方法等方面，具有秘密性和专用性的发明、发展或构思，它能够使其所有人在竞争中取得优势地位。日本《不正当竞争防止法》实际上也给商业秘密下了一个定义，即商业秘密是“在商业上具有实用性，被作为秘密进行保守、不为一般公众所知悉的技术信息和经营信息。”②　　在我国台湾地区，人们将商业秘密称为营业秘密，其《营业秘密法》规定，营业秘密“是指方法、技术、制程、配方、程式、设计或其他可用于生产、销售或

4、经营之资讯，惟须符合：（1）非一般涉及该类资讯所知者；（2）因其秘密性而具有实际或潜在之经济价值者；（3）所有人已采取适当之保护措施之要件。”③我国《反不正当竞争法》第10条第2款，明确了商业秘密的定义，即是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密的构成要件的特性包括以下五个：秘密性、独特性、价值性、实用性、保密性。商业秘密在不同的产业、部门、技术研发的不同阶段广泛存在，但总的可以将其归为二类：一类是技术信息，另一类是经营信息。　　技术信息指处于秘密状态的非公知技术，是人们从生

5、产实践经验或者技艺中得来的具有实用性的技术知识。持有人一般是出于独占的考虑而不申请专利（使其公开）。技术秘密通常包括制造技术、设计方法、生产方案、产品配方、研究手段、工艺流程、技术规范、操作技巧、测试方法知识和经验，以及技术水平、技术潜力、新技术和替代技术的预测、专刊动向、新技术影响的预测等信息。技术信息的载体，可以是文件性载体，如设计图纸等；也可以是实物性载体，如样品、动植物新品种等。　　经营信息包括经营秘密和管理秘密。经营秘密主要指具有秘密性质的经营和与经营密切相关的情报和信息。如产品推销计划和市场占有情况，产品的社会购买力情况、产品的

6、区域性分布情况、客户名册，经营战略、广告计划、原材料价格、流通渠道和机构，以及企业资信状况、资产购置计划、投资计划等。管理秘密指组织生产和经营管理的秘密，如管理的模式，方法、经验及管理公关。　　商业秘密与和其近似的技术秘密和专利技术概念有所区别。　　技术秘密，是企业在科研或实践经验中取得并通过保密而拥有的未申请专利、未授专利权或专利法规定不授予专利权的技术成果。技术秘密一般是必须依附于某项专利，或依附于某项商业秘密，作为实施主要技术时所必备的经验性技巧而存在。　　专利是指国家专利机关依照专利法授予发明人或设计人对某项发明创造享有的在法定期限

7、内的专有权。商业秘密保护的范围较宽。专利的形式一般是公开的，其技术不具有秘密的性质，但未经专利权人的许可，任何单位或者个人都不得实施其专利。专利要由严格的新颖性，创造性和实用性要求，而商业秘密的要求相应较低。专利有固定的保护期限而商业秘密没有。因此，被称为商业秘密的技术信息和经营信息，与因获得专利权而公开的专利技术是有区别的。二、商业秘密的属性。　商业秘密的属性问题往往决定一国的商业秘密保护的基本理论，是明确商业秘密法律保护依据、保护方式和保护程度的关键性问题，同时也是确认其构成条件的核心依据，因而在立法和司法实践中都具有重要意义。对于商业

8、秘密的属性，大陆法系持非财产说；英美法系中英国持契约关系理论，美国持财产说，视商业秘密为权利人的私有财产；还有的学者持作品说，认为商业秘密的表现形式为图纸、配方、报告、数据等，是