论个体工商户商事登记义务之豁免_石少侠

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1、经济纵横•2012年第1期论个体工商户商事登记义务之豁免石少侠，李镇(国家检察官学院，北京)(吉林大学法学院，吉林长春)摘要:个体工商户负有商事登记义务，但较大规模个体工商户、微小规模个体工商户禀赋各异、境遇不同，商事登记法规本应据情区别对待，但现行法规不加区分统一规制，导致微小规模个体工商户负担较大。相较较大规模个体工商户，微小规模个体工商户对安置就业、服务民生意义重大,但对财政税收作用并不明显，且自有资本、登记成本及利润预期相比不理想，其商事登记的意义不大。为消除制度积弊，使个体工商户脱离尴尬境遇,正在酝酿的商事登记统一立法中应豁免微小规模个

2、体工商户的商事登记义务。关键词:个体工商户；流动商贩;商事登记义务豁免中图分类号:F722文献标识码:A文章编号：1007-7685(2012)01-0122-03在于利润最大化,实现资本増值。其二，营利目的在于向出资者或组织成员分配收益。营业性标准指商事主体应为持续性经营，并以此为惯常职业。营业性标准包括以下三层含义:其一，经营行为持续性，指商事主体实施该项行为的常态化,用以区别非持续性交易行为。其二，以经营行为为业，指通过经营行为获取收益成为商事主体的主要经济来源。其三，经营行为显示性，指商事主体经营行为及内容应以商事交易惯常使用的方式表露于

3、外，使交易相对人察知其情事继而作出理性抉择。以非显露于外的隐性行为获利，将因欠缺显露于外的形式而不成其为商事主体。个体工商户经营活动中营利目的贯穿始终,其与商事主体的营利性标准相契合。与偶发交易获取收益的其他主体不同，个体工商户持续经营，经营收益成为主要生活来源亦满足商事主体的营业性标准。个体工商户因符合用以界定商事主体的营利性标准与营业性标准,确属商事主体无疑。我国主要存在公司、合伙企业、个人独资企业、个体工商户等商事主体类型。公司、合伙企业、个人独资企业均有宏观调控的客观需要、实践效率安全的价值诉求和易于登记操作的自然禀赋，在商事登记法规构造

4、中赋予此三类主体商事登记义务且不予豁免，应无疑问。但个体工商户具体类型构成、职业特点及从业环境与上述商事主体差别明显，其商事登记义务应否豁免,值得深入思考。一、个体工商户的商事登记义务依据(一）个体工商户商事登记义务的理论依据在我国现有法律框架下，商事主体界定标准极具争议，理论界通常认为商事主体界定标准有二，即营利性标准与营业性标准。满足这两个标准者，经由商事登记方才能成为商事主体。营利性标准指商事主体的创设及所有经营行为均旨在获取利润，强调其营利目的。营利性标准包括以下两层含义:其一,商事的主体根本目的收稿曰期:2011-10-20作者简介:石

5、少侠（1952-),男，国家检察官学院院长、教授、博士生导师。研究方向：民商法。—122—?1994-2014ChinaAcademicJournalElectronicPublishingHouse.Allrightsreserved,http://www.cnki.net经济纵横•2012年第1期(二）个体工商户商事登记义务的制度依据个体工商户亦是如此，国务院于2011年4月16日公布《个体工商户条例》,并定于2011年11月1日生效,该条例重申了个体工商户须经商事登记方可设立的立场，规定：“有经营能力的公民,依照本条例规定经工商行政管理部门

6、登记，从事工商业经营的，为个体工商户。”从上述法律规定中可以看出，个体工商户就自身设立及情势变更进行商事登记乃是法定义务。二、个体工商户登记义务豁免具体分析个体工商户负有商事登记义务，但较大规模个体工商户、微小规模个体工商户各自情况不同，应区别对待。(一）有固定经营场所的个体工商户登记义务豁免商事登记的价值取向在于通过审查、公示登记事项确证商事交易效率与安全，鼓励经商置业、繁荣经济。因此，考虑有固定经营场所的个体工商户登记义务豁免与否的关键因素就是为其商事登记是促进商事交易还是阻遏人们经商欲求实现。此外，安置就业、服务民生、财政税收等也是登记义务

7、豁免的必须考虑因素。1.商事交易效率、安全的价值考量。商事登记的价值取向在于通过审查、公示登记事项确证商事交易效率与安全。如，商事主体不登记严重损害效率、安全价值则应强制其就情势变更事项进行登记;若对效率、安全价值实现影响甚微则可考虑豁免。有固定经营场所的微小规模个体工商户营业领域多为生活消费品，所涉交易方多为域内自然人。受活动区域、交易内容、销售空间的影响,其商事交易主要在‘‘熟人社会”间发生，属典型的“熟人经济”。因此，要求微小规模个体工商户履行商事登记义务并不必然彰显商事效率与安全价值，豁免其义务亦难损及二者。此种情形下,当考虑微小规模个体

8、工商户登记义务豁免。有固定经营场所的较大规模个体工商户营业地域更为广泛，交易相对人不乏其他类型商事主体，商事交易已延展至‘‘熟人社会”之