浅谈民商事法官自由裁量权

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1、浅谈民商事法官自由裁量权　　王季张鹏　　长期以来，我国司法界一直倡导“以事实为根据，以法律为准绳”，并将其作为司法活动的最高原则，但民商事法官是否应当享有自由裁量权，如何行使自由裁量权在我国法学界鲜见有人提及，之所以如此是因为多数人认为法官只能严格依法对争议作出裁判，不可能也不应该有自由裁量参与期间。然而无论如何，民商事法官期望通过对证据的认定和确认恢复到民事法律关系发生、变更、消灭时的真实状况毕竟只能是立法者和法官的良好愿望，因此，在纷繁复杂的民商事证据中发现真实，并依照良心和大多数人的标准发挥自由裁量的作用，不但有必要性和现实性，而且在法律规定相对宽泛，法官整体素质需要进一

2、步提高以及自由裁量权确实运用的情况下，建立一个科学、合理的法官自由裁量运行机制，已成为实现司法公正与效率必须面对的现实和研究的课题。本文从民商事法官自由裁量权的必要性、主要内容以及对自由裁量权必要的规范和限制。　　一、民商事法官自由裁量权存在的客观性及必要性　　民商事法官自由裁量权，是指在民商事诉讼过程中，法官在法律规定范围内或在明确规定的情况下根据情势所需，就有关事项进行权衡、裁量并合理地作出决定的权力。因为我国排斥判例法的适用，民商事审判以成文法为依据，而成文法具有不合目的性、模糊性、滞后性等局限性，而自由裁量权的行使恰能弥补这些缺陷，根据明确的原则合理地使用自由裁量权会比

3、机械地适用法律条文更为有效地保护公共利益，促进公正。以下几个方面的因素是目前我国民商事法官能够并且要求行使自由裁量权的主要来源。　　1、民商事活动的复杂性、多变性要求民商事法官必须在认定证据的基础上，依照大多数人的标准行使自由裁量权。市场经济条件下民事主体地位平等，竞争机会均等，均享有广泛的权利，市场经济通过价值规律自发调控经济运行，激发民事主体之间的有效竞争，民事主体的自主意识和主体精神得以宏扬，民事活动涉及社会生活的方方面面，而且涉及问题复杂，甚至瞬息万变，这就客观上要求赋予法官民事自由裁量权，以便将普遍性的法律规定适用于具体、个别的事情。　　2、我国的现实国情决定民商法官

4、按照经济状况、发展水平等具体情况行使自由裁量权。我国地域辽阔，人口众多，政治经济文化发展很不平衡，而且现阶段正处在计划经济体制向市场经济体制的转轨时期，政治、经济、文化、教育等方面改革正在深入进行，许多措施方法带有探索性、试验性，而且发展变化较快，情况纷繁复杂，但民事法律规范又需保持自身的稳定性，为使民事法律适用于复杂的国情和以后变化的形势，客观上要求法律赋予法官民事自由裁量权。　　3、民商事审判效率要求与成文法局限性的矛盾要求民商事法官运用自由裁量权保证案件及时有效的审理，尽早实现公正。现代社会是一个注重效率的社会，民事审判也不例外。以尽可能少的投入取得尽可能多的产出，是现代

5、民事审判的基本要求。赋予法官民事自由裁量权有利于防止法官在复杂多变的问题面前束手无策，便于法官审时度势，权衡轻重，及时公正地解决纠纷，进而提高民事审判的效率。　　二、民商事法官自由裁量权的类型　　纵观我国民商事法律，我国民商事法官拥有相当广泛的自由裁量权，这种自由裁量权又分为实体和程序方面的裁量权。具体而言，实体方面的自由裁量权表现在以下几个方面：　　1、确认合法与非法，有效与无效的界限方面的自由裁量权。在合法与非法的临界状态，决定案件性质的自由裁量权。现代社会生活的日新月异，使法律不可避免地具有相对滞后性的特点，对一些新出现的行为是合法还是非法，需要法官根据民法基本原则及有关

6、政策精神自由裁量.与此相关联，这些行为是否承担民事责任应由法官自由裁量。　　2、具体情况下民事责任方式的承担方面的自由裁量权。承担民事责任的方式和承担民事责任幅度的自由裁量权，因承担责任的方式等都不同，如何选择，也是民商事法官必须考虑的课题。　　3、民事制裁方式及其严厉程度的自由裁量权。《民法通则》第134条规定了五种民事制裁方式，具体选用何种制裁方式和适用的严厉程度由法官依法自由裁量。　　4、实体方面的其他民事自由裁量权。除了上述实体方面的民事自由裁量权外，我国民法(广义的)还赋予法官其他一些实体民事自由裁量权，如关于违约金的计算、优势证据的确认等。　　二、程序方面的法官民事

7、自由裁量权有以下几个方面：　　1、对妨害民事诉讼者实施强制措施的选择及其严厉程度的自由裁量权。我国民事诉讼法规定了七种妨害民事诉讼的强制措施，其中，“对个人的罚款金额，为人民币一千元以下.对单位的罚款金额，为人民币一千元以上，三万元以下。拘留的期限，为十五日以下。”具体选用何种措施及其严厉程度由法官自由裁量。　　2、对具体法律规定方面的自由裁量权。例如，经人民法院调解下达成协议的案件，诉讼费用的负担，双方当事人协商不成时，由法官自由裁量。对某些案件诉讼费用的数额法官有自由裁量权同时，法官对某