中小企业商业秘密保护制度分析(盛锋律师)

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1、专业：法律硕士（法学）科目：模拟仲裁教师：黄武双论商业秘密的合同保护（姓名：盛锋学号：091130977班级：0918）摘要：笔者认为在我国现行的法律制度的框架内，中小企业的商业秘密保护，可以通过签订劳动合同时约定企业保密制度，在合同中约定带薪休假期与脱密期，区分公司的董事、监事与雇员，设计不同竞业限制条款，并且建立相关的离职人员跟踪管理制度，从而保护公司的商业秘密。主题词：合同脱密期竞业限制跟踪管理一、商业秘密的合同保护（一）明确在合同中界定公司商业秘密的范围合同是作为具有法律效力的法律文书，恰到好处的在其中明确员工负有保密义务的商业秘密范围，不仅可以使公司在

2、遭遇诉讼时掌握有利的证据，还可以使公司管理人员更加明确商业秘密的范围，有利于商业秘密的日常管理此公司在签订合同时应该以明列清单的方式将商业秘密的范围子以确定。商业秘密保护制度比较完善的美国，许多大型公司都在保密协议中明列了公司商业秘密的范围。（二）完善公司保密协议签订制度1、明确保密协议的签订范围防范员工流动中的商业秘密泄露是公司的重大难题，公司应将所有可能涉及商业秘密的员工纳入其中。所谓涉及商业秘密的员工是指在职期间接触了公司商业秘密的员工，离职员工也在其中。公司的保密协议签订范围应该将供应商等第三方纳入。此时除选择信誉较好的第三方、控制商业秘密透露程度等措施

3、外，保密协议则是另一把保护伞，严格界定了双方的保密义务，提高了第三方的责任，降低了公司泄密的风险。除制度约束外，公司还应该对外来人员通过保密协议子以制约，签订具体的保密协议可将保密义务落实到个人，使其明确其保密范围及责任，有效预防泄密。例如谷歌公司对外来参观人员也有明确的保密协议约束。2、依据不同的商业秘密签订不同的保密协议不同岗位的员工能接触到的商业秘密是不同的。在确定保密义务引发的责任承担时，公司需要因人内而异，参考商业秘密价值、重要程度等因素，约定符合法律基本原则的责任承担。以赔偿金为例，笔者认为应该对员工违约赔偿金直接在保密协议中约定一定的数额，并根据商

4、业秘密的价值如绝密、机密、秘密（这是国家对于保密等级的规定，关于商业秘密完全可以由公司自行设定），完全可以对不同标准的秘密设定不同的赔偿金。这样既可以消除掌握重要商业秘密的员工保密义务懈怠的现象，也可以降低诉讼成本。7/7（三）设置合理限制的竞业禁止条款商业秘密并非存在于公司经营的每个环节中，仅是一定相关部门在特定业务中才能接触到的。笔者认为，公司应该将竞业禁止主体限制为掌握了商业秘密，并有可能参加竞业竞争的劳动者，主要有：掌握某一商业秘密的公司高级管理人员、研发人员，在涉密的特殊岗位、关键岗位工作的管理人员、技术工人，涉密的市场销售人员等。此外竞业禁止条款不但

5、应该仅约束在职员工，更应该及时与已经离职的员工签订相关协议以保证商业秘密不被披露。由于缺少对员工的补偿约定，公司经常因竞业禁止条款不合理而无法保全其商业秘密。因此公司务必要明确竞业禁止补偿问题包括期限、标准和方式等。如补偿的期限应与员工竞业禁止义务期限相一致，同时还应该给员工充分合理的补偿，即员工离职之后以及在职期间公司都应该给予适当的经济补偿，以安抚员工，减少泄密的机率，保护商业秘密。但如果补偿达不到国家设定的某些最低标准要求，依然会导致竞业禁止无效。二、离岗脱密签署保密协议及建立保密制度重在员工雇佣期间的管理，而离岗前脱密则重在员工离职前将其与商业秘密隔离(

6、脱密)，以尽量减少员工离职后的不可控因素。根据法律规定，员工辞职的，应当提前一个月通知公司。部分地方还规定，对于负有保守用人单位商业秘密义务的劳动者，劳动合同当事人可以就劳动者要求解除劳动合同的提前通知其在劳动合同或者保密协议中做出约定，但提前通知期不得超过六个月；在此期间，用人单位可以采取相应的脱密措施。但是应当说明的是，目前该六个月的提前通知期是否还可适用，存在争议。公司应当充分利用员工离职前的提前通知期，尽量在此期间将员工与其所接触的商业秘密分离。相关措施如:1、要求员工妥善进行工作交接。交接工作应当分为两个方面一是通过交接物品，员工不仅应当交还由其持有或

7、控制的载有公司保密信息的物品及文件，更应当将其所负责的业务详细交接给公司指定的人员。二是交接客户，离职人员应当向其业务对象充分说明离职情况。2、在以上员工工作交接的基础上，公司应当与员工工作所接触的客户等第三方及时进行沟通，应当正式声明，离职人员不再具有本公司的代表权，并得到业务对象的回函确认，确认业务对象已经知道离职人员不再有权代表公司从事任何行为，并且相关未尽事宜已。3、安排员工离岗带薪休假。这是对于相对重要的工作人员以及工作内容比较复杂人员的变通措施，这样可以延长工作交接时间，充分移交相关工作。虽然公司在员工带薪休假期间仍应向其正常支付薪酬福利，但是对员工

8、带薪休假期间如何安排以及