浅析国际经济法中第三国强制性规范的性质与适用

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1、浅析国际经济法中第三国强制性规范的性质与适用国际经济法中的第三国强制性规范是指第三国用于调整国际经济关系的强制性法律规范。它是第三国政府管理国际贸易的极为重要的法律规范。第三国强制性规范主要包括该国政府管理进出口活动、管理外汇交易和反垄断的法律规范。传统的国际法学理论认为，第三国强制性规范主要属于公法性规范，而公法性规范原则上不可能在内国产生任何法律效力，这是“公法禁忌”原则的体现。但是，随着经济全球化的不断发展，在一些国家的司法实践中出现了适挥用第三国强制性规范来裁决帅案件的现象，这种现象无疑婀是

2、对“公法禁忌”原则的突┕破。本文拟就第三国强制性⒗规范的性质做出探讨，研究第三国强制性规范对“公法肓禁忌”原则的突破，然后在吆结合我国相关的法律实践和九理论研究的基础之上，针对锍其中存在的法律空白，提出篦一些补充性的建议。一、炬问题的提出第三国强制性軎规范，从字面上讲，是指第大三国制定的所有强制性法律苞规范，而本文所探讨的国际墅经济法中的第三国强制性规Ｙ范，是指第三国用于调整国际经济关系的强制性法律规耒范，这些法律规范是国际经镯济法的范畴。笔者认为，关载于第三国强制性规范主要涉珀及以下几个问题:

3、一是关于牮20/20第三国强制性规范的界定问嚎题，即“第三国”指的究竟坦是哪一国以及应该在国际经寡济法学的范围内还是国际私鳇法学的范围内来讨论这一问题;二是第三国强制性规范碲的效力问题，在明确了第三缉国强制性规范的公法性法律规范的前提下，探讨为什么蔺第三国强制性规范在内国会乡有域外效力的问题;三是第猜三国强制性规范的适用问题，也就是各国包括法院在内梏的司法机构在适用第三国强丹制性规范时，是通过什么途憨径使得这一类法律规范得以适用的问题。我国的《中华功人民共和国涉外民事关系法嗄律适用法》第4条

4、仅仅规定桨了我国的强制性规定的适用哺，完全没有涉及外国(包括郄第三国)的强制性规范的适鋈用问题，这是我国在立法方啮面的缺失，因此笔者认为有贤必要探讨第三国强制性规范在我国的适用方法和途径。甑二、国际经济法中的第三谲国强制性规范的界定本文桅所提到的第三国强制性规范忡仅指国际经济法意义上的第散三国强制性规范。虽然它是纾国际经济法的范畴，但是它┟和国际私法有一定联系。与﹁目前国际私法学界看法不同削的是，笔者认为，虽然第三剀国强制性规范的确定需要依喝赖于间接规范，但是这并不洄意味着第三国强制性规范是ｗ国际

5、私法的一部分，相反，讯它所调整的对象决定了它是湄国际经济法的一部分。第三国强制性规范的界定主要涉眚及以下三个较为复杂的问题虐:20/20第一，应该依据间接规鹤范来确定具体的“第三国”噫。需要明确的是，间接规范や是指不直接规定当事人之间拂实体权利义务内容的法律规范。通常而言，“第三国”是指除法院地国和准据法所属国以外的所有的国家。如沤根据XX年《比利时国际私法典》第20条第2款的规逊定:“根据本法规定适用一徐个国家的法律时，可以适用棹与案件有密切联系的另一国家的强制性规范或者公共政郗策。”

6、在审理相关案件时，噌比利时的法官或者仲裁员应跄该依据该间接规范，行使自己的自由裁量权，并最终认挣定与案件有密切联系的“另趱一国”。笔者认为，该间接颇规范中的“另一国”不一定舅就是指某一个国家，因为案铠件可以和多个国家有密切联囫系，所以在特定情况下相关驾人员必须考虑与案件有密切阜联系的多个国家的强制性规蕨范。“密切联系”在本质上贝是强制性规范制定国的管制掎利益在冲突法上的表达，而酵这一利益主要取决于管制是否必要与是否可能。值得娜一提的是，司法机构或者仲迦裁庭在行使自由裁量权时，匦虽然法官和仲裁员不

7、可能依齑据统一的标准来认定某一案件和第三国有足够密切的联腩系，但是立法者应该在法律檎规范中明确规定法官和仲裁酗员应该考虑哪些与案件有关的因素。如根据《罗马条例Ⅰ》第9条第3款的规定:ｈ“当合同将要或者已经在一守国履行，如果该国法律中优她先适用的强制性条款认定履夏行行为非法，那么可以赋予和20/20该国强制性规范以效力。”耖显然，根据该间接规范，欧洲的法官或者仲裁员应该主要考虑“合同履行地”与案倏件的联系程度。美国的地方堕法院在审理相关案件时同样怠首先考虑“合同履行地”与窦案件的联系程度。在

8、“雷曼邈兄弟公司诉中国五金矿产进□出口公司”案中，中国五金窬矿产进出口公司为其子公司肺五矿有色金属贸易公司提供狳担保，并与雷曼兄弟公司签椎订外汇担保合同。纽约法院认为，如果担保合同履行地震不在中国，则作为第三国法弟的中国强制性规范的域外效力在法律和事实层面都很难科获得承认。纽约法院的言下鲡之意就是，合同履行地在中戢国是考虑适用中国强制性规赜范的前提条件，而具体到该п案件，该合同的部分重要交岳易活动确实在中国境内。值淦得注意的是，在该案件中，觋“合同履行地国”就是间