【2012司法考试】任海涛卷一讲义之法理学

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1、法理学重点，占总分的60%以上第一章法的本体一、法的概念二、法的价值三、法的要素四、法的渊源五、法律部门与法律体系六、发的效力七、法律关系八、法律责任第二章法的运行一、立法二、法的实施三、法适用的一般原理四、法律推理五、法律解释（每年必考点）第三章法的演进一、法的起源二、法的发展三、法的传统四、法的现代化五、法治理论第四章法与社会一、法与社会的一般原理二、法与经济三、法与政治四、法与道德（重点）五、法与宗教六、法与人权第五章社会主义法治理念第一讲法的本体一、法的概念和本质考点1：关于法的概念的争议：学派分支主张代表人物实证主义：法与道德分离分析主义权威性制定为首

2、要定义要素J.奥斯丁、凯尔森、哈特法社会学和法现实主义社会实效为首要定义要素孔德、埃利希、霍姆斯非实证主义：法与道德关联传统自然法学派法律必须符合“自然正义”古希腊、启蒙思想家(卢梭、格劳秀斯)综合法理学正义、权威性制定、社会实效综合考虑阿列克西、博登海默考眼一：题目中出现一个人物，让你判断属于哪个学派考眼二：题目中出现一个观点，让你判断属于那个学派注意：两个学派以及四个分支的代表性观点、代表人物要熟悉，能识别即可。考点2：马克思主义关于法的本质的基本观点（☆☆☆）非马克思主义强调的自然正义、权威制定、社会实效都是看到了法的本质的一个侧面。马克思主义透过纷繁复杂

3、的现象，抓到了法的本质，从国家意志、阶级意志与社会存在（社会物质）三者的递进关系角度来把握法的本质。逐步递进三层次内涵国家性（正式性、官方性）1)国家立法机关制定的；2）国家暴力机关保证实施；3）以正式法律形式公布；4）法律直接体现国家意志。（法与其他规范的区别）阶级性1）是统治阶级整体意志，不是个别成员意志简单相加；2）也会反映被统治阶级要求；3）已经不同于任何成员的意志，是一个独立的意志，具有高度统一性和权威性物质制约性（社会性）法的内容受到社会存在的制约，最终决定条件是社会物质生活条件。社会上首先要存在生产关系、政治关系、经济关系、成员与组织关系、婚姻家庭

4、关系，法律才能对这些关系上升为国家法律。因此，所有的立法活动不是在创造法律，而只是在表述法律。考眼一：国家法律最终决定力量是物质生活条件考眼二：法的阶级性内涵总结：本考点连续考察法的根本决定因素是物质生活条件、阶级性的三个内涵。考点三：法的特征（☆☆）考眼一：规范性规范性的含义适用对象不特定；适用生效后所有行为；反复适用。与其他规范区别1、自然法则与人思维、行为无关，法律是文化现象，与人思维、行动相关。2、技术规范是规定人如何利用自然力量的准则；法是调整人和人之间关系的规范。经过家确认的技术规范可以称为法律，如环境标准、自然资源标准制度。3、（社会规范）与道德、

5、宗教、习惯、政策相比，有正式性和国家强制性法律调整对象：行为仅是外在行为，这是与道德、宗教、风俗的区别是人与人交互行为，不是单个人行为，与道德（君子慎独）、宗教（忏悔）区别判断：技术规范永远不能成为法律规范。（见上述第2条）考眼二：国家意志性：公共权力机关制定或认可的、具有特殊形式的社会规范。1、公共权力机关是合法政权，即国家2、法具有特殊的普遍性和强制性（道德、宗教无）3、表现形式有成文法和不成文法，规范有内部逻辑4、制定、认可是两种形式真题（07-1-7）哪些选项体现了法的可诉性特征：C.“一国两制”原则体现在《香港特别行政区基本法》的制定过程中。D.道德规

6、范上升为法律规范。两个选项分别体现了法律制定的两种方式：制定和认可。都没有体现法的可诉性特征。考眼三：普遍性1)法律有效的范围内，对所有人、所有事普遍有效(注意：不是教材上讲的一国主权范围内，)近代以来2)法律面前人人平等，无特权和歧视3)法律内容与人类普遍要求一致。真题（10-1-8）：我国某省人大常委会制定了该省的《食品卫生条例》，关于该地方性法规，下列哪一选项是不正确的?　D.该法规虽仅在该省范围适用，但从效力上看具有普遍性。（该说法没错，解析见上表第一条。许多人对该答案有异议，是因为受教材影响）考眼四：权利义务性权利引导、义务惩戒，从两面来实现对个人行为

7、的调整，与道德、宗教单向引导有别。考眼五：国家强制性1、只有当人们不遵守法律规定时，才会看到国家强制性，一般情况下，国家强制性是隐性存在的，对人们的强制是一种无形的强制。2、国家强制力的实施必须符合程序性要求，无程序即无正义。注意：道德、宗教也有强制性，但是不是国家强制性。考眼六：可诉性公民可以根据法律来起诉、辩护。司法机关、仲裁机构等可以依据法律来裁判。真题（10-1-8）：B.该法规（某省地方性法规《食品卫生条例》）属于我国法律的正式渊源，法院审理相关案件时可直接适用。真题（07-1-7）：B.公民和法人可以利用法律维护自己的权利。10年的选项体现了法的可作

8、为裁判依据，07年的选项