商法笔记-理解法律与商法

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1、第一章理解法律与商法制度的构成正式约束：宪法、法律非正式约束：道德、文化规则（静态）+组织（动态）=制度制度的作用（1）协调利益冲突：取决于制度的设计（2）合理配置资源：促进经济增长（3）减少交易成本：搜寻→谈判→缔约→实施→争议制度的分类宏观制度安排：国家或政府机构进行的制度安排微观制度安排：自发的在市场交易中形成，个体或组织独自或联合进行的制度安排制度创新的种类保守的：对社会变革需要的被动回应（发达国家）积极的：前瞻性，顺应趋势主动变革（发展中国家）制度创新的阻力★路径依赖：路径依赖所形成的成本是制约制度创新的一个重要因素。习惯的分类法律与道德的本质区别★★★法律：国家强制力道德：自律与社

2、会压力法律与道德的分野法律具有：普遍认同性；资源稀缺性；重要影响性法律和道德在一定条件下可以相互转化权利与义务★权利：可选择；可放弃义务：不可选择；不可放弃权力与义务的相对性★权利和义务是<对等>的关系法律责任的分类民事责任；刑事责任；行政责任权力？公权力与私权利（权力来自于人民的授权）私权利：法无禁止即可为；公权力：法无授权不可为法律主体往来关系——横向：无管理与被管理的关系纵向：有管理与被管理的关系权力的限制多数人的权力由少数人行使的时候，容易导致权力的滥用限制权力的方法——实体立法（实体法）程序制约（程序法）法律规则的形成三个来源：立法、惯例、判决大陆法系（成文法）：中国、德国、法国英美

3、法系（判例法）：英国、美国法律规则的构成★(1)宪法：根本大法；所有法的基础(2)法：刑法；行政法(3)私法：有关民事权利的法律；合同法；有关婚姻、家庭、继承、遗嘱的法律(4)实体法和程序法：重实体，轻程序→重视程序正义程序的作用：规范权力、制约权力、督促权力正当行使程序的不公平意味着权力越轨，是对民众权力的最大威胁法律规则的实施组织体系：司法体系(1)法院：处于核心地位，审判机关，对民事、刑事、行政等案件作出判决(2)检察院：犯罪的公诉机关(3)公安机关：司法辅助机关法律规则的形成★★(1)全国人大及其常委会（最高权力机关）：法律(2)国务院：行政法规(3)地方人大及其常委会：地方法规(4)

4、国务院直属机构：部门规章(5)地方政府：地方政府规章效力等级：宪法＞法律＞行政法规＞地方法规、部门规章、地方政府规章地方法规＞地方政府规章法律规则的构成宪法；刑法/行政法；民商事法律；经济管理法律；程序法法律规则的实施法院：两审终审制；检察院：审判监督商法有关从事商事或经济活动的民事主体的法律商人：包括个人、法人、非法人组织；商法体系的四个部分：组织、权利、交易、干预理论主线市场与政府、效率与公平市场失灵问题以及国家的干预★★(1)垄断——反垄断法(2)信息不对称和不充分——欺诈导致的合同可撤销(3)公共物品——部分公共事业由政府控制和建设(4)外部效应——对知识产权的保护（反盗版）……………

5、（效率）国家其他方面的干预收入再分配（平等）、稳定经济（稳定）、产业政策（产业增长）⭐市场与政府：私权利与公权力的边界；效率与公平的平衡效率和公平效率：生产效率、配置效率公平：机会公平（✔）、结果公平（✖）达到机会公平的方法：社会保障制度、竞争法等机会公共与效率的界限：在追求公平的情况下是要损失一部分效率的程序公平？★确定权利、保障权利、限制权力第一章商事活动的组织形式选择公民的民事权利能力公民享有民事权利、承担民事义务的资格(can)公民的民事行为能力(1)完全民事行为能力人：18周岁以上；16-18周岁但有劳动收入的也算(2)限制民事行为能力人：8周岁以上；不能完全辨认自己行为的精神病人(

6、3)无民事行为能力人：8周岁以下；完全不能辨认自己行为的精神病人法定代理人限制民事行为能力人、无民事行为能力人的监护人即为法定代理人法人(1)依法成立(2)有财产或经费(3)有名称、组织机构和场所(4)独立承担民事责任法人的民事权利能力和行为能力的范围一致；与自然人的权利能力范围不同，但在商事或经济活动领域能力范围基本一致法人的独立性★法人独立承担责任是法人的重要特征法人的分类机关法人、事业法人、社会团体法人、企业法人（主要是公司）三类经济组织形式和法律责任★(1)个人经营：个体户/农村承包户/独资企业——无限责任(2)合伙经营：个人合伙/合伙企业——无限连带责任(3)法人经营：主要是公司——

7、有限责任根据各个经济组织形式的不同，问题的角度（5个）：设立，经营，保密，信誉，赋税代理的授权来源(1)法定代理：法定代理人(2)指定代理：对担任监护人有争议的，由法律规定有关组织指定(3)委托代理：来自被代理人的委托（商业中最重要）★直接代理和间接代理区分：是否披露被代理人（委托人）直接代理：被代理人对代理人的代理行为承担民事责任间接代理：代理人应依法就交易关系承担相应的义务。（与行纪合同相似，