努力建设具有中国特色的公司治理制度——关于中国公司治理制度的法律思考

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2、制度的法律思考　　【论文关键词】公司治理涵义成因10制度　　【论文摘要】文章从公司治理问题的涵义(目的)及缘由、我国公司治理的基础条件暨我国公司治理特有问题的产生背景及成因、的公司治理制度的构想几对如何建设的公司治理制度。　　1．公司治理问题的涵义(目的)及缘由。、某一问题的基础和前提是对其产生的原因、涵义目的，有的认识，否则，南辕北辙的事情难免会。　　2001年在的公司治理国际研讨会上，日本学者平田光弘先生：在公司治理的，当务之急是各国学者要对公司治理的关键词国际，以便共。　　2003年10月27日，美国《华尔街日报》一篇关于公司治理报道的句话是：在两年，很难找到词能象公司治

3、理那样，既引起人们的关注，又给人们带来了的混乱。　　银行行长周小川在“改革高层论坛”发表“在金融机构改革中改进的作用”主题讲话时表示，“在强调公司治理改革时应公司治理的原则与指引。许多人已认识到，公司治理是改革的重中之重，但公司治理的概念和内容有待明晰。”本文探讨的公司治理问题，有必要提前一下其涵义(目的)及缘由，以后文论述的基础和前提。　　本文，公司治理主要指两的涵义(目的)，，股东、出资人、所有者(委托人)之问的，即投资者关系的平衡。股东、出资人、所有者(委托人)对董事会、监事会、经营班子(代理人)的管理，代理理论，委托人对代理人的，即多个委托代理关系的管理。主要理由如下：

4、　　，公司因投资者之间的契约而产生，但无法克服资本多数决对契约平等的破坏，需要平衡投资者之间的关系。　　公司本质上是由不同的自然人(法人)投资契约而的多个主体意志(获取利润)的集合体。在通常情况下，投资者之间的契约遵循的是资本多数决，也说，大股东通常对多个主体意志的集合即“公司”控制地位。　　自然人和经济人(即企业)的本性都自我逐利的经济性，(一旦有机会获利，就会不遗余力，甚至铤而走险)，，在大股东和小股东利益冲突的时候，占有资本优势的投资者对弱势投资者的平等和公正是难以的，也就无法大股东甚至侵害小股东利益。这就违背了投资者最初订立契约时平等、自愿的态势及期望，这就需要平衡投资

5、者之间的关系。　　，在社会化大生产发展，社会分工细化的条件下，公司运转的需要，公司的投资者只能地将财产所有权层层委托分离，这就需要管理好不同层次的委托代理关系。　　一，投资者订立契约组成公司后，公司法律上拟制的人并自动的生产、流通、服务等经济活动以尽的获取利润，经济，得的自然人来；另一，社会大生产发展，生产的社会化、专业化程度越来越高，投资者不事事精通，也事必躬亲，更的经营公司，公司的经营管理职能不由各的专家来担当，这就需要将所有权和经营权分离。　　来说，投资者的财产所有权公司后，就不委托代理的分离为股权与法人(财产)所有权：在公司经营(获取利润)的过程中，又的分离为股权与法人

6、(财产)所有权、法人(财产)所有权与经营权，进而了股权属于股东，法人(财产)所有权属于名义上的公司法人，经营权则属于经营者——双层委托代理关系。　　“经营者，人的资产而资产的管理者，不像经营的钱那样尽心尽力地经营别人的钱。(亚当·斯密)”，，在外在约束和激励较弱亦或没情况下，被委托人对委托人的尽职和忠诚难以的。这就需要管理好不同层次的委托代理关系。　　使投资者像利益那样去投资者的利益，使经营者能像经营的钱那样经营别人的钱，需要设计安排结构、机制，结构和机制通常所说的“公司治理制度”。　　2．我国公司治理的基础条件暨我国公司治理特有问题的产生背景及成因。基于上述公司组织所的天然的

7、缺点，各主要市场经济的公司治理实践，公司股权结构、股权性质的不同，来说，要想将公司经营好，需要解决的问题如下：　　股权分散情况下，只问题，即经营者损害股东的利益。比如，美国多数上市公司的情况。　　股权情况下，两个问题，即经营者损害股东的利益，大股东损害小股东的利益。比如，欧洲大陆许多公司的情况。　　在国有股一股独大的情况下，则三个问题，即经营者损害股东的利益，大股东损害小股东的利益，大股东代表损害大股东的利益。比如，我国不少国企的情况。这我国公司治理要解决的带有性意义的“三大主要问题”。