公物的范围──兼论不宜由国务院国资委管理的财产

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1、公物的范围──兼论不宜由国务院国资委管理的财产摘要：公物不同于“事实上的公物”。公物与国有财产不同，国有财产既包括国有的公物，ｙ也包括国有的私物。公物不琴限于公有财产中的公物，也汴包括私人所有的公物。公物赜的范围是随着财产概念的扩⒘展而在传统公物即有体物的正基础上逐步扩张的。一切具渡有公物本质特征的无体物、具有财产价值的权利等都可娼以是公物。财政收入也应属沮于广义上的公物。国有公物多属于绝对不能由国务院国资か委管理的财产。关键词：公刈物；财产；私物；国有财产法国法律把行政主体的财产蕲区分为公物和私物，使前者溽受行政法的

2、支配和行政法院鲶管辖，后者受私法支配和普岑通法院管辖。[①]根据大妞多数学者的定义，公物是指涪这样的物品，或者服务于行花政活动，或者是供公众无需け许可或根据特定的许可使用∏。这些物有一个共同的特点挺，就是它们的目的都是直接服务于公共利益。也正是为醒了实现公物的公共功能，公物的法律地位主要也就打上侦了公法的烙印，例如，作为审公物的财产具有不可转让以晋及不得因时效而取得其所有嗷权，也不能成为强制执行的ホ标的[②].然而，在现实咕生活中，公物的范围并不明酹确。这无论是在法国、德国，还是日本，都是如此。但帏这并不意味着这个

3、问题不重鲫要。确定公物范围的目的在港于，一方面把公物与不属于ù公物的财产区分开来，以探挤16/16求属于公物的财产之共通规航律；另一方面是确定不属于酸公物的“公有财产”之范围绞，从而为国务院新设立的国水资委的职权设立一个合理的界限。鉴于公物范围之确定濂对公物一般规则的研究具有岈前提性或基础性的作用，因武此本文特对目前大陆法系国沔家尚未明确的公物之范围作一初步探讨，并就公物不宜励由国务院国资委来管理的问つ题发表了自己的一点浅见，葬以求教于学界同仁。一、诫公物外延之模糊界定是否熊把一项财产归入公物的范畴，起决定性作用的

4、因素主要紊是两个：一是共同利益功能队；二是适用公法规则。根据这一原则，对于公众事实上嶙共同使用的财产，虽然涉及潇到公共利益，但这并不能充绥分说明一项财产的公法地位琵。除非习惯法能够成为我国í行政法的渊源，否则这种财偏产还需要以法律规定的行政税行为或其他法律行为来使其碰具有公法上的地位，即由行羡政主体对财产作出开始公用逦的意思表示。这种开始公用饽的意思表示确定了公物的用颈途，同时也限制了所有权人殉的所有权能。根据德国学П者的意见，一项财产构成公物必须具备实体要件和程序要件：实体要件是共同利益躯功能和适用公法规则；程序

5、鹚要件是行政主体通过附加的刺形式上的意思表示和和该财嚼产被投入使用。[③]单有实体要件，而无程序要件，咎16/16不能充分解释公物的法律地ェ位。根据公物的构成要件，清可对公物的外延作出如下几祯个方面的界定：一是公物睇与“事实上的公物”不同。莸与毫无疑问地仅供平民使用呸的财产相比，不属于公物的致财产一方面是所谓的“事实迅上的公物”﹐一般它们是私绵人财产，只是事实上供公众Ｌ利用而已，典型的例子是私人街道、私人森林道路、私模人公园、私人博物馆或其他妫设施[④].根据前面关于苁公物的定义，它们纯粹只具有事实上的共同利益功能

6、而１并没有赋予它们公物的性质变，因为这里缺少可说明它们控法律地位的行政主体的意思彗表示。尽管我们可以解释为禧这是事实上的公物，但毕竟财产的所有权人随时可以排桂除财产的普遍使用。二是虍公物与我国的公有财产不同谧。“公物”侧重于财产为谁播服务，而“公有财产”则侧煮重于谁对财产享有所有权。晰在我国，公有财产包括全民裤所有的财产和集体所有的财产，但并非所有公有财产都怊是公物，我国在计划经济体椟制下形成的7万亿的经营性弩国有资产，因为大多没有直叹接服务于公共利益，而不属汛于公物[⑤].尚未确立公片共用途的自然资源以及财政Ψ资金

7、也是如此。这里涉及到－私法行政即所谓的国库行政澉的对象。它们并不直接为社峰会公共利益服务，而是通过蝠扩大财产和为公共预算获取收益而间接地服务于公益。怙属于这类财产的物既包括没伧有被作为公共用途的不动产棒，也包括国家出于收益原因屁进行的投资，例如把行政大塑16/16楼的地下室租给饭店店主或吊者因为盖了新楼把不需要的鲳行政大楼出租给保险公司等测。此外，在全民所有的自然鄙资源中，也存在不少一经利趔用就消耗掉了的财产，例如境石油、天然气等，由于不能讨持续地供公众利用，因而也イ被归入国家私产的范畴之中逐。财政财产以及不属于公物乡

8、的自然资源等，统称为国家郜私产。在大陆法系国家，学黄者们普遍认为，国家在市场餐经济条件下参与市场投资与巅经营活动时，“国家实际上铑成为民法观念上的国家”[縻⑥]，是同个人一样参与经⒇济事务的私人主体，因此应当“不着制服，而以平民身拆份出现”[⑦]，使国家私﹁产与私人财产一样应受到同样的法律调整，因此这类国楹家私产