浅谈内幕交易视角下的投资者保护分析.doc

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1、浅谈内幕交易视角下的投资者保护分析　　论文摘要内幕交易行为是我国证券市场中的一种主要违规行为，交易手段复杂，涉及数额巨大，上市公司高层管理者参与众多，扰乱了市场秩序，损害了投资者的正当利益。因此对内幕交易的危害以及国内市场投资者维权难的原因进行详尽的分析具有重要意义。　　论文关键词内幕交易危害侵权投资者保护　　一、内幕交易概述　　内幕交易与操纵市场、虚假陈述被认为是证券市场典型的欺诈行为，也是各国政府严密打击的违法行为。近年来内幕交易的现象在中国较为多发，如黄光裕内幕交易案、李启红涉嫌内幕交易案、华工科技高管人员内幕交易案等。近年来内幕交易案呈现出主体多元化

2、，案件复杂程度增加，查处调查困难的特点。　　二、内幕交易概念及其危害　　（一）内幕交易的概念　　内幕交易，指的是因地位或者职务上的便利而能掌握内幕消息的人（即内幕人员）直接或间接利用该信息进行证券买卖，获取不正当的经济利益；或泄露该信息，使他人非法获利的行为。也就是说，只要内幕人员利用了内幕信息，不管是自己获利，还是他人获利，都是内幕交易的行为。也有观点认为内幕人员利用内幕信息减少经济损失也应属于内幕交易的范畴。内幕信息是内幕交易形成的一个必不可少的要素，根据我国《证券法》第75条的规定“在证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大

3、影响的尚未公开的信息，为内幕信息。”内幕信息包括了所有上市公司尚未在证券监督管理机构指定的传播媒体上公布，或者尚未通过监督机构认可的其他信息披露方式向社会公布的但可能对证券价格有实质性影响的重要信息。《证券法》第76条紧接着就禁止内幕交易做了明确的规定：“证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人，在内幕信息公开前，不得买卖该公司的证券，或者泄露该信息，或者建议他人买卖该证券。”从证券法的条款中我们可以得出这样的结论：上市公司董事、监事、高管、主要股东及其他证券市场内幕人员，利用其地位、职务等的便利，获取内幕信息非法滥用的行为都可以归结为内幕交易行为。　

4、　（二）内幕交易的危害　　证券市场上内幕交易行为人利用其特殊地位或机会获取内幕信息进行证券交易，侵犯了投资公众的平等知情权。证券市场上的各种信息，是投资者进行投资决策的基本依据。内幕交易行为的产生归根究底来源于证券市场信息的不对称，这种信息不对称，讲的是证券交易信息在不同的证券市场投资参与者之间的不均衡分布。简单来说，就是在证券市场这个大环境下，有的人掌握的信息比另一些人要多。信息量大的市场交易主体往往与证券发行商、上市公司内部人员有着千丝万缕地联系，利用他们特殊的“优势地位”获取内幕信息，先行一步对市场做出反应，与没有“特殊信息”4的普通投资者相比，内幕信

5、息获得者拥有更多的获利或减少损失的机会，这与证券交易的公平原则背道而驰。　　保护投资者的利益一直是各国证券法的基本目标。我国《证券法》第一条开宗明义地表明了“保护投资者的合法权益”是“制定本法”的主要目标。内幕交易常常伴随着股东利用市场优势地位，捏造虚假信息或者隐瞒重大信息，非法牟利，让其他大众投资者为这些大股东的获利行为“买单”，严重损害了债权人利益及小股东利益。一旦证券市场存在内幕交易，就会对投资者产生误导，从而对投资者造成伤害。　　证券市场一旦允许内幕交易，投资者将会对证券市场的投资热情降低，投资信心丧失，导致证券市场的资金越来越少，最后证券市场逐渐失

6、去筹集资金和优化资本组合的功能。借用美国著名证券法学家罗斯的话说就是：内幕交易，就像大家在玩牌时，允许一个人在牌上做记号。如果这样做，最后将无人愿意玩牌。　　三、投资者维权难原因分析　　（一）原告的确定　　在有关内幕交易的诉讼中原告的确定是一件困难的事情。《证券法》第七十六条中的“内幕交易行为给投资者造成损失的，行为人应当依法承担赔偿责任”。这个条款过于模糊，投资者是指什么性质的投资者？与内幕交易行为人为同时买入或卖出行为的投资者还是同时为相反方向买卖的投资者？抑或是存在其他必要条件的投资者？我国的《证券法》没有给出明确的规定，其他有关证券的法规也未就该问题

7、做出明确的说明，原告无法确定的案件，法院显然是无法立案的。　　（二）举证存在困难　　依据传统理论，基于侵权行为追究损害赔偿时，实行“谁主张，谁举证”的原则，即受害人如果要用法律手段进行利益救济就必须要证明内幕交易人员有违法行为，且正是他们的违法行为导致了自己正当利益的损失。然而，证券交易并非传统的面对面交易，它主要是通过网络完成的非当面交易，且内幕交易者多为公司内部人员，比起广大投资者来，更为熟悉证券行业操作规则和监管机构的调查方式，普通投资者和内幕交易人员的信息不对称，市场地位不平等，导致了在追究内幕交易责任的时候，投资者要证明其损失与内幕交易人行为间的因

8、果关系是十分困难的。再者内幕交易的主体不仅有上市公司