法律方法论的研究以及对中国法律方法的鉴借意义论文

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1、法律方法论的研究以及对中国法律方法的鉴借意义论文.freelativeConstitution）做了描述：它以宪法解释学为核心的方法定位，但又涵盖更多的方法论上的视角和手段。宪法学从方法论须与政治学等学科相分离，还原其法学品性。中国宪法学研究要摆脱价值性与事实性、有效性与实效性以及规范性与解释性的分离与脱节之弊，就必须从规范分析宪法返回到解释宪法之路上来，走向解释性的宪法学，这是中国宪法学发展之必然趋势。另外，在行政法学方面，值得注意的是学者对行政法解释的系列研究。二、法律方法论的适用与局限通常认为法律方法分为法律解释和法律补充两类，而法律补充则主要有类推、目的性限缩、反

2、向推论、法官对法律的合理违背。上述多种法律方法并存所导致的难题是：各种方法可能导致矛盾的结果，法官应如何选择？1．魏德士的历史解释优先观点当代德国学者魏德士（B．Rtithers）基于德国历史之惨痛教训（法律在未经大幅度修改的情况下，竟然能够为纳粹和统一社会党所用），竭力反对客观解释方法，认为：“‘客观法律解释’不是科学的方法。”同时主张：“历史解释最终证明是具有决定意义的方法可靠性的标准。”由于认识法律制定之时的众多立法者内心意志的困难，他也承认，“历史解释的目标不是立法参与者事实上的内心意志，而是可以从产生历史的上下文中认识的历史的调整目的。”2．拉伦茨、恩吉施、科殷

3、的综合说当代德国学者拉伦茨、恩吉施（K．Engisch）、科殷（H．Coing）等人采纳综合各种解释方法之理论称为综合说，他们多主张在历史解释不能奏效的情况下，转入客观解释。但倘若历史解释奏效，其如何与客观解释协调？拉伦茨指出，“原本妥当的解释何时必须向另一种取向于现代标准的解释低头，对这些问题无法做精确的答复”。3.除法律方法外，法官更应倚重判例、学说，使之成为外在的对前见的约束。防止法官对规范的任意理解，除非找到更好的理由，法官不得偏离判例和学说对规范的解释，为加强判例与学说之间的沟通，各级法院不妨将疑难案件判决公布，供学界批评检讨，如其合理性较强，则易为后案援用，否

4、则亦可及时修正。倘若法官使用法律方法，则法官欲对规范进行合理理解，既有方向可循，又不会遗漏重要情形，而且其结果要通过方法的检验，即只有符合方法的解释结果才为合理，这样，前见就会受到制约，可见，法律方法能够作为反思前见的凭籍。正如我国有学者所指出的，“法律方法的功能就在于承认‘价值有涉’的前提下，为个人价值和经验的介入提供有章可循的方法通道，使法律者能凭借各种方法去约束和指导自己的判断行为，以实现法律应用的目标：形成一个虽非唯一正确的，但要求是在充分论证基础上的具有说服力的正当性判断。”我们注意到，大陆法系的成文法中广泛使用的一般条款往往包含直接的价值判断因素，在适用这些规

5、则时，虽然法典颁布以来的类型化努力有助于为裁判者提供依据，但在类型之间的选择本身常常仍需要价值权衡，而且类型毕竟有限，实践中难免还会有裁判者必须直接进行价值判断的情形。其次，并不是所有的法律规则都明确而具有可操作性。正如阿里克西所言，法律语言难免有模糊，法律规范难免相互冲突，法律规则难免存在漏洞，都需要我们适时地运用价值判断加以补充，所有这些，法律适用者必须加以注意。一般的法律适用过程也离不开价值判断。在三段论推理中，因为法律常常可以为某项纠纷的解决提供多种途径，找法（明确大前提）的过程本身常常需要借助价值判断；因为事实通常比较复杂，选择事实和认定事实的法律意义也需要借助

6、价值判断。价值判断可以对法律及法律适用发生影响，但必须遵循适当的规则。在司法过程中，裁判者可能需要在适用法律的每一个环节都处理价值判断问题。但是价值判断必须通过特定的程序和论证过程才能作为裁判的依据。7张骐教授强调形式规则（接近本文法教义学的概念）与价值判断的区分，但没有明确二者的先后，只是强调二者是“双重变奏”或者是“太极球”式的你中有我的关系。为维护前文所强调的法律的确定性以及法律的约束力，必须规定价值判断不能直接用于裁判，只有通过“连结点”如一般条款、法律解释（尤其是目的解释）、法律漏洞补充等才能将其引入法律论证。此外，我们还注意到案件的判决结果不仅受到上述因素的影

7、响，也受到案件本身的社会结构的影响。否则，人们就无法解释相同的案件为何会出现完全不同的处理结果。谁处理这一案件？还有谁与案件有关？对立双方以及第三方和其支持者的社会地位如何？他们之间的社会距离有多大？每一案件都是社会地位和关系的复杂结构，这一结构对于理解在法律技术特征上彼此相同的案件的法律变异是最为关键。通过分析案件的社会结构，而不是进行法律条文的推演，大致可以预测和解释案件的处理方式与判决结果。在此意义上，法律是可变的。三、法律方法与价值选择问题：以“驴友案”为例案情与审判要旨：2006年7月7日，被告梁某在网上发帖，召集网