我国体育领域“软法”问题研究

《我国体育领域“软法”问题研究》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、我国体育领域“软法”问题研究【摘要】体育领域存在着大量软法，包括体育政策、体育行业组织规则、体育专业标准、体育惯例。列出我国体育领域软法的主要载体形态，并解释体育治理出现硬法软化和软法硬化的现象，它们各有利弊。其中不能容忍的是软法与硬法的抵触，为此，应该不断提升软法理性。在体育法治精神指导下，构建软硬兼施的体育治理模式，软硬法两者功能上相辅相成，各有分工与协作。【关键词】体育法学；软法；硬法；体育治理模式近年来，软法概念在法学界引起越来越多的关注。为此，2005年12月北京大学法学院成立了软法研究中心。尽管如此，法学界很

2、多学者对软法概念仍很生疏，同样这也反映在体育法学界，具体表现为目前没有相关内容的研究。所以，有必要对体育领域的软法问题进行分析，以此进一步扩大体育法学理论研究的论域论文代写。1软法的内涵与外延软法的使用最早出现在国际法领域，通常是指国际法主体间达成的不具有严格意义上的国际法的协议，包括非条约义务、国际组织决议。然而，软法是一个发展中的概念，其逐渐扩展到整个法学领域。大量研究表明，对软法进行科学界定是非常困难的事情。比较经典的定义是1994年法国学者弗朗西斯施尼德[1]给出的原则上没有法律约束力但是却有实际效力的行为规则。

3、作为与软法相对应的硬法概念，尽管也存在着界定歧义，但是，都以立法和执法中是否体现国家强制力为逻辑起点。本研究中的硬法是指国家立法机关制定的法律，而软法是与硬法的对立统一。综合众学者对软法概念的界定，软法概念的内涵当前大致有3种研究进路：一是把软法看成法律多元意义上的社会规范；二是把软法看成是公法中行政主体发布的非法律性的指导原则、规则和行政政策；三是把软法当成一种治理手段，一种解决纠纷、矛盾的机制。从外延看，国内学者梁剑兵认为软法的外延共有12种，其中包括国际法、程序法、法律责任缺失的法条或法律、有实体性权利宣言而无相应

4、程序保障的法条或法律(如没有相应程序性保障的宪法序言)、法律责任难以追究的法律、执政党的政策、法律意识与法律文化、道德规范以及民间机构制定的法律等[2]。田成有[3]的界定更加宽泛：它既包括政策、章程、内部通知、指导性规则、潜规则，还包括道德、伦理、风俗、习惯等社会行为规则，既包括法律、法规、规章中没有明确法律责任的条款，还包括各种行业协会、社会自治组织的规范。姜明安[4]则认为，软法亦法，由此使软法与道德、习惯、潜规则、法理、政策和行政命令相区别。所以，软法的外延不应过于宽泛。本研究认为，软法概念的外延可作适当扩展，但

5、是，应该不包括伦理道德，这一点多数研究者达成了共识；另外，也不应该包括潜规则，因为这些规则与根本的法的价值如公平、正义等相悖，由此避免了可能将所有现行潜规则合法化，导致社会秩序混乱的局面[2]。2我国体育领域软法的主要载体形态2.1体育政策体育政策是党和国家在体育方面的策略、措施和办法，是解决问题、发展体育的对策。党和国家的体育政策是公共政策[5]。由于政策具有指导性、明确性、时效性、灵活性与弹性[6]的鲜明特点，所以，体育政策作为一种机动灵活的制度安排弥补了硬法对体育社会实践反映的迟钝，增强了对体育领域硬法的回应性。按

6、照制定和实施主体的不同，体育领域软法可以分为中央或国务院颁布的体育政策、各级体育行政部门颁布的政策；依照调整范围的大小，可以分为宏观政策与微观政策；按照调整对象的不同，可以分为竞技体育政策、社会体育政策、学校体育政策以及体育产业政策等多个方面。宏观政策如1995年国务院发布的《全民健身计划纲要》、2002年中共中央、国务院发布的《中共中央国务院关于进一步加强和改进新时期体育工作的意见》(相关研究还将其称作体育综合指导性政策)、2007年中共中央、国务院发布的《中共中央国务院关于加强青少年体育，增强青少年体质的意见》。各级

7、体育行政部门颁布的政策如体育总局颁布的各种涉及群众体育、竞技体育、体育经济的劳动人事、科技、文化、对外以及信访等方面的规范性文件(除体育行业标准)。2.2体育组织规范本身的组织和活动及成员行为的规则国际体育组织众多，如国际奥委会以及世界各单项体育组织等。这些组织所制定的规范本身的组织和活动及成员行为的规则是一种特殊的制度体系，它们在国际体育社会具有权威性，因而对各会员具有约束力。诚如有研究认为的：国际体育组织的独立法律秩序体现了非政府组织在当代国际法律体系中的作用[7]。在这些国际体育组织制定的规章制度指导下，各国(地区

8、)作为会员又制定了具体的行业规章制度以指导本国(地区)各项体育运动的发展。如中国足球协会章程、中国篮球协会章程、田径协会章程等，这些章程中的很多规定主要源自于国际体育组织的相关规定并结合自身发展而来。在此之下，是地方性体育项目协会章程，由此形成了一个纵向的规则体系。2.3体育行业标准体育的专业性很强，因此，各种行业标