张翔民法讲义-合同法部分

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1、第二部分合同法第一章　合同的订立一、要约（一）要约与要约邀请　　1、要约的要件：特定人作出——关于相对人的特定性问题（自动售货机、标价陈列）　　2、要约与要约邀请的区别：内容是否明确、具体　　3、法定的要约邀请形式——寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、（内容不符合要约规定的）商业广告【合同法15】4、关于商业广告：l一般商业广告：内容明确、具体，视为要约l商品房广告：若对房屋和相关设施的说明和允诺具体确定，并对合同订立及房屋价格的确定有重大影响的，视为要约。【商品房买卖合同解释3】【2008-54】喜好网球和游泳的赵某从宏大公

2、司购买某小区商品房一套，交房时发现购房时宏大公司售楼部所展示的该小区模型中的网球场和游泳池并不存在。经查，该小区设计中并无网球场和游泳池。下列哪些选项是正确的？A．赵某有权要求退房B．赵某如要求退房，有权请求宏大公司承担缔约过错责任C．赵某如要求退房，有权请求宏大公司双倍返还购房款D．赵某如不要求退房，有权请求宏大公司承担违约责任（二）要约的撤回和撤销1、要约的生效：【合同法16，到达主义——不同于“发信主义”，也不同于“了解主义”】　　2、要约的撤回意义：阻止要约生效条件：先到或同时到达。【合同法17】3、要约的撤销意义：消灭要约的效力

3、限制：a.承诺作出；b.明示不得撤销；c.规定承诺期限；d.受要约人有理由认为要约不可撤销，并已经作了准备履约工作。【合同法18、19】4、区分方法——先到（同时）为撤回；后到为撤销二、承诺（一）承诺的构成要件　　1、由“受要约人”做出——l通知承诺（到达主义）l履约承诺（做出主义）履约承诺的条件：a.交易习惯（解释：行业习惯、特定当事人的习惯）b.要约明示允许2、承诺期间l要约未确定的——非对话方式，合理期间——对话方式，即时承诺【合同法23】　3、承诺迟到【合同法28、29】l迟发迟到：新要约l早发迟到：有效承诺——例外：要约人及时通

4、知（以“承诺超过期限”为由）4、承诺变更l实质性变更——新要约。包括：合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等【合同法30】l非实质性变更：有效承诺，合同的内容以承诺的内容为准。例外1：要约人及时表示反对例外2：要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更【合同法31】（二）承诺的效力　　1、承诺的生效时间：（1）通知到达时间【合同法26】——可能“撤回”【合同法27】（2）行为作出时间【合同法26】——不可能“撤回”　　2、特殊的合同成立、生效时间（1）诺成、不要式合同：合意达成（承诺生效）（2

5、）实践性合同——标的交付时间（3）要式合同（约定书面合同、确认书；法定书面形式）——合同书、确认书的订立之日，合同生效【合同法32、33】。——异时签字盖章，最后完成的时间——合意后，实际履行、受领的，视为合同成立。【合同法36、37】【2005－11.】甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求“立即回复”。乙公司当日回复“收到传真”。6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，要其于6月15日来人签订合同书。6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。对此，下列哪一种说法是正确的？

6、A.买卖合同于6月5日成立B.买卖合同于6月10日成立C.买卖合同于6月15日成立D.甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任三、格式条款合同的规制——“格式条款合同”的辨认（一）内容规则——无效的免责条款1、提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效【合同法40】2、经营者以格式合同、通知、声明、店堂告示减轻、免除其责任的，无效。【消法24】【2007－19】飞跃公司开发某杀毒软件，在安装程序中作了"本软件可能存在风险，继续安装视为同意自己承担一切风险"的声明。黄某购买正版软件，安装时同意了该声明。该软件误将操

7、作系统视为病毒而删除，导致黄某电脑瘫痪并丢失其所有的文件。下列哪一选项是正确的？　　A．因黄某同意飞跃公司的免责声明，可免除飞跃公司的赔偿责任　　B．黄某有权要求飞跃公司承担赔偿责任　　C．黄某有权依据《消费者权益保护法》获得双倍赔偿　　D．黄某可同时提起侵权之诉和违约之诉（二）订立规则——格式条款提供方的义务【合同法39】（1）说明义务：应对方要求，对格式条款予以说明（2）提请注意义务：A、内容：采取“合理方式”提请对方注意格式条款中“免除”或者“限制”责任的条款B、“合理方式”的标准：提供格式条款的一方在合同订立时采用足以引起对方注意

8、的文字、符号、字体等特别标识C、举证责任：提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。【合同法意见（二）6】D、违背说明、提示义务的后果：提供格式条款的一方当事人违反提示和说明义务，