论有限责任公司的性质及立法趋向

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1、论有限责任公司的性质及立法趋向摘要：有限责任公司是一种在经济与法律生活中均扮演重要角色的公司形态，但在我国有限责任公司的研究却未受到应有的重视。在修改有限公司法时，应把握历史与现状，正确理解有限责任公司的性质；凸显有限公司资合性本质，保护利害关系人合法权益，同时应关注其人合性色彩，尊重股东自由意志，以推动中小企业迅速发展。关键词：有限责任公司；中小企业；资合性；人合性；中小企业自1892年德国法首创有限责任公司制度以来，由于其兼具设立简便、组织管理灵活等人合性特征与股东出资为设立基础、有限责任等资合性特征，遂成

2、为各国法普遍承认的一种主要的商法主体，并受到投资者的青睐，在各国的法律生活与经济生活中扮演着相当重要的角色。但在有限责任公司的实务运作中，伴随前述优势的往往是公示性不强、监控不力、被股东滥用及易滋生纠纷等弊病，所以各国立法者及学者对有限责任公司也表现出极为复杂的态度。我国台湾地区在1980年修正“公司法”时，就曾存在以台湾地区“最高法院”为代表的主张废除有限责任公司制度的建议。反观祖国大陆，对有限责任公司制度的存废及具体制度安排等问题，理论界似乎并不存在多大争议，但这绝非意味着我国的有限责任公司制度已经达到完善

3、的地步，而恰恰是因为学者的关注点集中于股份有限公司。笔者认为，学者这种关注点的倾斜与有限责任公司在我国经济生活中所起的重要作用是不相符的，也是我国经济生活中有限责任公司纠纷纷起、违法违规现象泛滥的根源之一。在我国加入世贸组织、将作为平等的一员以更加积极的姿态投身于世界经济一体化运转的情况下，借着《公司法》修改已纳入我国立法计划的时机，对有限责任公司的性质及其立法趋向展开全面的研究，对促进我国公司法制的完善，加快我国中小企业的成长，并最终推动我国经济的发展，无疑具有极其重要的意义。一、把握历史与现状，正确理解有限

4、责任公司的性质理解有限责任公司的性质，首先必须溯源至有限责任公司的产生。有限责任公司与其他公司企业种类的最大不同点，就在于它并不是企业组织自然演进的必然产物，其本身并没有如其他公司种类般的深层历史经验或文化传统底蕴。它完全是德国法学界颇具匠心地在人合性强调股东信用的无限公司与资合性的股份有限公司之间，将两种公司形态的优点熔于一炉而创设的一种崭新的公司形态，为人们提供一种更便利、更有效的投资工具，以配合当时日益发达的中小企业的发展需求。可见，有限责任公司的产生，带有明显的人为设计的痕迹，正如学者所言，柱何其他公司

5、之法律形态均是基于现实经济生活的必要，经过长期历史之发展而形成，然而有限责任公司则完全是德国立法者之桌上创造物，乃为德国法学之最天才的创造物’，或甚有夸称其为奏着空前伟功之立法史上之一大异例者。”[1]从我国的情况看，三资企业组织机构简单，企业机制灵活，有助于提高企业效率。反观内资公司，权力机构、决策机构和监督机构设置复杂，形式虽美，但效率欠佳，成本较高。就此而言，《司法修改草案》尚未优越于现行三资企业法，更无法取代三资企业法的功效。这种人为设计，从有限责任公司产生之初，就为其作好了角色定位，即从普通合伙到隐名

6、合伙，再到无限公司、两合公司，最后到有限责任公司、股份有限公司这一序列的一个中间环节。而这一中间环节的角色定位，也就初步确定了有限责任公司的基本特征。首先，有限责任公司必须具备资合性公司的本质特征，如公司的设立以股东的出资为基础;公司必须设置一定的组织机构，如股东会、董事（会)、监事（会)等;公司的经营管理要求按照一定的程序进行，如公司的决策按照股东的出资比例为标准作出等。尤其是由股东出资及经营所得构成的公司资产是公司承担法律责任的基础，股东仅以其出资为限负有限责任，更是有限责任公司区别于传统人合性企业组织的一

7、个根本特点，也是有限责任公司吸引投资者的一个根本原因。有学者正是基于资合公司与人合公司的区分基础就在于股东是否对公司债务负直接无限清偿责任的认识，而得出有限责任公司本质上应为资合公司的结论[2]。资合性公司的前述特点的最完美表达就在于股份有限公司，而有限责任公司的人为设计，无疑在相当大程度上参照了股份有限公司这个范本。正是在此意义上，我国有学者指出，有限责任公司在一定程度上脱胎于股份有限公司，也正是因为这个原因，我国清末公司立法中将有限责任公司视为特种股份有限公司”[3]。其次，有限责任公司也具有很强的人合性企

8、业组织的色彩。有限责任公司最初的设计，就是立足于合伙等人合性企业组织，纳入资合性公司有限责任的优点，以克服以往人合性企业组织成员责任过重的弊端。合伙等人合性企业组织作为中小企业，其天生即具有成员人数较少，规模一般较小;企业组织的设立以成员间的信任为基础，成员的变动对企业组织影响颇大;企业组织的机构设置和经营管理相对比较灵活等特点。所以，在有限责任公司的具体制度设计上，或者沿袭人合性企业