原因自由行为探析

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1、原因自由行为探析关键词:原因自由行为；完全昏醉；最优的解决方案内容提要:本文围绕着原因自由行为之法理的历史发展、体系位置、适用范围、与“同在原则”及完全昏醉罪的关系等问题进行了论述。就我国而言，最优的解决方案就是在刑法总则中设置关于原因自由行为的提示性条款，在分则危害公共安全罪一章中设置完全昏醉罪的条款。“原因自由行为（actioliberaincausa)”[1]这一法理一直受到了西方的刑事立法、司法及理论界的关注。在我国，主要是围绕着醉酒犯罪来研究和规定原因自由行为的，近来也有不少学者直接就原因自由行为展开了论争。本文将对这一特

2、殊归责形态作出简介，并对其中的相关问题谈谈自己的看法。　一　“actioliberaincausa”一词系拉丁文，在德语中直接借用了拉丁文，即“dieactioliberaincausa”，简写为“alic”。这一用语由来于德意志普通法时代，其理论是由克莱因施罗德（Kleinschrod)在1794年创立的。早在17、18世纪的德意志普通法时代，就论及到这种理论所针对的行为是否具有可罚性的问题，当时有力的主张及法律规定都是肯定其可罚性[2]。1736年汉诺瓦（Hanover）之法律即有“酩酊之人于酒醉而仗势实施暴行或其他犯罪时，无论

3、其酩酊达于何程度，皆不得持为辩解之理由。应与其在冷静状态下，依充分理性而实施相同犯罪者，同其处罚。”{1}91751年的巴伐利亚刑法典对原因自由行为所针对行为的可罚规定曾普及于德意志各邦。到19世纪40年代，为了贯彻“行为与责任同时存在”的原则，便出现了原因自由行为针对的行为不构成犯罪的主张，受Sav-igny的影响，否定说成了占支配地位的见解。从1851年普鲁士刑法典开始，对这种行为的可罚规定开始消失。1871年的德国刑法典也没有设立有关原因自由行为的规定。{2}104-105以后，主张处罚原因自由行为所针对行为的理论变得有力。而

4、从理论研究来看，德国刑法学界在战后针对这一问题进行了精确的学术研究，著述颇丰。{3}§20Rn.57　日本有关原因自由行为的理论在明治时代德国刑法学被介绍之初，即出现于学说之中，但日本刑法中并无对该理论的适用规定，只是日本昭和36年改正刑法草案和49年改正刑法草案中有所规定，当然日本实务则是早已逐渐承认原因自由行为理论并加以运用。{4}1974年9月29日的日本改正刑法草案则对原因自由行为作了明确规定。　现在，德国、法国、意大利、瑞士、日本等大陆法系国家的刑法理论，都承认原因自由行为这一归责形态。{2}104英美法系虽然没有原因自由

5、行为的术语，但他们对这一问题的讨论是在放在醉酒中进行的。英美法系一直坚持“自愿性醉酒，不得抗辩”的原则。即行为人自陷于醉态且在醉态下有触犯刑法之行为，不得以行为时无完全责任能力作为抗辩事由。{5}250-251由此可以看出，英美法系虽然没有明确使用原因自由行为这一术语，但对这一理论应当是承认的，且在司法实践中也是得到实行的。　1912年的大清新《刑律》第12条第2项规定：“前项之规定，于酗酒或精神病间断之行为，不适用之。”1928年的民国旧《刑法典》第32条规定：“不得因酗酒而免除刑事责任，但酗酒非出于本意者，减轻本刑。”因此，此期

6、间的判例对于原因自由行为所针对的情况也是肯定其可罚性的。由于认为原因自由行为“所针对之情形依法当然应予处罚，且视之为不待规定而自明之理”,1935年的民国《刑法典》将旧《刑法》第32条之规定删去，这种体例在台湾地区延续至今。{1}8-9　新中国成立后，1979年的《刑法典》第15条第3款规定：“醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。”1997年的《刑法典》沿用了这一规定，在第18条第4款做出了同样的表述。这就在刑事立法上确立了“醉酒人应当对其触犯刑事法律的危害行为负刑事责任”的原则。理论上，对于原因自由行为所针对情形的可罚性，也是持肯定态度

7、的。虽然新近有对“原因自由行为”的介绍和研究，但是理论上的研究主要局限在醉酒犯罪的领域，总体而言对这一问题关注不够。而醉酒犯罪虽然是原因自由行为的主要和常见形态，但并不是其全部。这样，联系我国具体情况，在我国刑法学中对“原因自由行为”展开研究就显得迫切和必要。　二　德日刑法理论对于原因自由行为的叙述，在体系位置上通常有两种方式：一种是将其置于责任论中作为责任能力中的一种特殊归责形态予以叙述，采取此方式的有耶赛克、大谷实、野村稔、川端博诸教授；另一种方式是将其置于构成要件的实行行为中进行叙述，采取此种方式的有大家仁教授。笔者揣测：采取

8、第一种方式，主要是因为原因自由行为主要涉及的理论难题是其与“责任能力与实行行为同在”原则的冲突，主要是解决结果行为的责任的问题，置于责任论中论述也就顺理成章；而采取第二种方式，主要是考虑到在原因自由行为中必须要考虑和处理实行行为的问题