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1、浅析有权利能力的社团 摘要梅迪库斯在《德国民法总论》第六十六章中着重介绍了有权利能力社团的相关内容。所谓有权利能力的社团,乃人的组织体而享有人格者,其与无权利能力社团相对应。两者具有同一实质,即系由多数人为达一定之共同目的而组织的结合体,都需要具备一个法人性质的组织,以使社团独立于它的成员,主要区别在于是否依法律规定取得法人资格,即是否具有权利能力。介绍两者的目的是为了说明,无论在法律规定上,还是学说著作中,如果无需与无权利能力社团相区分,有权利能力社团就直接被称为社团。本文的论述中,为避免繁琐,也称其为社团。 关键词权利能力创设行为私法社团 中图分类号:D923文献标识
2、码:A:1009-0592(2010)10-266-02 一、社团的设立 《德国民法典》中没有关于社团设立的条款,但是从私法社团的有关规定以及从规范社团的法律规定中,可总结出社团设立的过程。具体包含以下两项: (一)人的组合 即订立合同的过程,也可以称为创设行为,是一种多方法律行为,它要求全体当事人作出一致的意思表示,并且对全体当事人有拘束力。这就要求设立人具有完全行为能力,或在行为能力欠缺时得到其法定代理人的同意。对于设立人意思表示的效力,一个共同设立人的意思表示无效,一般不影响整个设立合同以及其他设立人意思表示的效力。而设立人的意思表示如果有错误、被欺诈或被胁迫
3、时,在社团成立前,表意人可以撤销其意思表示,一经撤销,则自始无效。社团成立后,设立人是否仍得撤销有瑕疵的意思表示,因涉及表意人利益与交易安全,颇有争议。笔者认为,在这种情况下,就涉及到退出社团的问题。 (二)章程的订立 章程是在法律规定范围内对其成员具有拘束力的内部规范,一般是由设立人规定在设立合同中,合同成立后章程即开始生效,它仅对加入社团而自愿服从这些规则的人有效。法律还对社团章程作了一些强制性规定,《德国民法典》第57条(1)章程的内容必须包含社团的目的、名称和所在地,并表明公司应予登记。(2)社团的名称应该明显地区别于在同一地点或者同一市镇内现存的已登记社团的名称。
4、第58条:章程应该包含关于下列事项的规定:1、社员的入社和退社;2、社员应否出资和出资种类;3、董事会的组成;4、召集社员大会的要件、召集办法以及决议录的做成。 二、社团权利能力的取得和丧失 (一)梅迪库斯在《德国民法总论》中根据《德国民法典》的规定介绍了本国社团和外国社团取得权利能力的不同制度 首先是外国社团,根据《德国民法典》第23条无特别的帝国法律规定时,在任何邦均无所在地的社团可以因联邦参议院的决议而被授予权利能力。所以,外国社团只能依据特许制取得权利能力。该规定最初是为德国的殖民社团制定的。现在,其适用于那些实际住所在国外而在国外不具有权利能力的社团。 其次,
5、根据本国社团是否以经营营利性事业为目的,作了进一步的区分: 1.营利性社团,是指社团以经营营利性事业为目的。《德国民法典》第22条以营利为目的的社团,无特别的帝国法律规定时,因国家的授予而取得权利能力。社团所在地的邦有授予的权利。根据这条规定,营利性社团的权利能力依特许制取得。 2.非营利性社团,与营利性社团相对应,它不以营利性事业为目的。《德国民法典》第21条非以营利为目的的社团,因登记到有管辖权的区法院的社团登记簿中而取得权利能力。根据该规定,非营利性社团依规范制取得权利能力。 (二)关于社团权利能力的丧失,主要探讨丧失原因 1.社团开始破产程序; 2.主管的国家
6、机关在法定情况下可剥夺其权利能力; 3.全体社员没有了; 4.章程中规定的消灭期届至或解散社团的条件已具备; 5.社员大会作出解散决议,对该决议如在章程中未有其他规定,则需与会全体社员四分之三的多数同意; 6.由行政法上的主管机关根据法律规定提出解散令。 三、社团机关 社团与任何团体一样,需要必要的机关,只有建立机关,社团才能作为整体,形成统一意思,并且对外进行活动,特别是参与法律交往。依法律之规定,任何有权利能力的社团必须有两个必要的机关,即社员大会和董事会。 (一)社员大会 社员大会是社团必要机关之一,也可称为社员总会、成员大会、社团总会,由全体社员组成,负
7、责社团内部意思的形成,其决定如不违反法律、章程的规定,则董事会及社员都有遵守服从的义务,所以社员大会是社团的最高机关。关于社员大会,主要讨论下面几个问题: 1.社员大会的召集主要有以下几种方式: (1)一般由董事会召集和主持,每年至少召集一次,被称为通常总会。 (2)社员大会在出现章程规定的情形时或在紧急情况下或为社团的利益所必要时召开,被称为临时总会。 (3)章程中规定一定数目的社员,或章程中没有规定时十分之一的社员,书面陈述其目的和理由,要求董事会召开社员大会,也是临时总会的一种
