论占有的性质及我国物权法的立法选择论文

《论占有的性质及我国物权法的立法选择论文》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、论占有的性质及我国物权法的立法选择论文..摘要占有制度是物权法中的一项重要的制度。现代的社会，法律对物的保护已逐步由对物的归属的保护转向对物的利用的保护，而占有作为任何一物进行使用的基础，急需要通过法律来确定其合法的地位，同时也更好地做到对占有人的保护。本文从各国学者对占有的定性及其演变着眼，联系我国即将出台的物权法，探讨我国的占有保护机制应该采用什么样的模式。关键词占有事实权利权能一、占有制度绪论占有一词，源于拉丁文Possessio..，分别由Posse（权力、掌握）和Sedere（设立、保持）两个词组成，意为“对物的控制和管领”。占有与所有的区别主要体现在前者只是表明对物的控制，即物

2、在某人的控制范围内就是为某人占有，而所有强调的更多的是归属问题，尽管一般上看所有人对属于自己的物都具有控制能力，但这是基于对物所有的前提下的所有权的一种表现，而占有则仅仅表明控制关系，再无其他表现形式的可能性。实际上占有最早就是作为相对于所有而管领物的一种形式出现的。不过，就其历史渊源来看，现代的占有制度渊源主要有罗马法和日尔曼法两个，而这两个时期的占有制度的出现之初就是有着自己不同的职能的，这在后文有详细论述。罗马法作为大陆法系的法律制度，深刻影响着以德国为首的各民法国家的民法制度。就德国法制度中的占有而言，学者萨维尼在《论占有》一文中将占有定义为“有所有意思的人，完全管领物件，并排斥他

3、人干涉的事实。”另外他将占有的构成条件概括为“体素”和“心素”。所谓体素是指管领事物的事实状态，也就是占有人可以对物进行随意的使用、管理和收益。所谓心素则是指将物据为己有的意图，即要有排除占有人之外的他人成为占有人的内在意识。但对于萨维尼的观点，德国新生代法学代表人物耶林提出了不同的见解，他同样认为占有的构成需具备两个条件，但反对将其中的“心素”理解为“据为自己所有的意图”，主张应该是“占有的意思”。尽管随着社会的发展，有人对这两位学者的观点提出批评，但不可否认的是，萨维尼和耶林的观点都有着各自深厚的哲学基础，前者的理论从根本上体现的是康德（Kant）的个人主义，因而他认为占有的保护是法律

4、对于依其意愿对财产行使权利的私人的尊重的表现，在人类尊严中，占有寻找到了它的根据。而耶林所借鉴的黑格尔（Hegel）哲学中的“物所包含的经济利益‘先验地’论证了对占有人的保护”，所以耶林观点中对占有的保护独立于所有权本身，是与所有相独立的一项制度。而日尔曼法上的占有制度，则很有可能是来源于早期的教会法。“随着罗马法的接受，它已经逐渐演进成拉丁法即当代民法的占有。”1与罗马法相比，日尔曼法上的占有与所有并未严格区分，占有不是一种单纯的事实，而是一种物权。日尔曼法上的占有是一种“权利的外衣”，权利被包涵在占有之中，并借占有而得以体现。2也就是说，这里的占有与所有及其他物权都是有所交叉的内容。综

5、观当今世界各国的民法，占有作为物权法的内容之一保护已成为通例。如今各国对占有本身的性质认识尽管有所差异，但不可否认的是，对占有的保护随着世界经济的发展而日益重要。然而这并不表明对占有的定性就不重要，相反，笔者认为，性质确定了，能更好地保证在一国范围内对占有具体制度设计的体系性，使之法律规制有理论基础。同时，对占有的定性还体现出一国立法者对本国经济保护的价值选择问题，这将在下文予以具体阐述。二、占有的性质（一）占有性质的不同争论对于占有的性质，历来学者都有争议，“究为事实抑为权利，罗马法上既有争论，各国立法例亦不一致”。3总的来说，主要包括事实说、权利说、权能说等三种：1、事实说该说认为，占

6、有人占有某物即只是表明一种现实的对物予以控制的事实状态。事实说有着深厚的历史基础，当今学界仍有很多学者持此观点。事实说强调占有只是通过事实关系来保障的，而不体现立法者对现实中财产划分的意志在其中。罗马法上的占有就是这一性质的占有，把占有看成是与所有相对应的一个概念。在罗马法中，对占有的保护仅仅是可以适用裁判官法上的诉权来保护，在对占有的侵害发生之前，可以说占有人并不存在先前的占有的权利享有的情形，同时，对占有事实背后的权利，也不是所关注的问题。2、权利说权利说即主张占有本身并不是事实，而是一项权利。占有人对物的占有本身就是表明他享有对该物的某项权利。持该观点的学者认为，首先，占有既是一种利

7、益，又受法律的保护，符合权利的定义；而且，从现实的角度出发，交易过程中，出卖方对物的占有本身即意味着对该物的某些权利，买受人也很少去会怀疑现实占有某物的人的权利存在，权利说要求在占有发生纠纷时，应就背后的权利一块进行裁判。占有的权利说可以追溯到日尔曼法上的占有，当时的占有是一种与其他物权交叉在一块的复合体，占有中包涵有权利因素，因而后世学者称这样的占有为“权利的外衣”。3、权能说权能说即认为占有既不是事实也不是权利，而是