羁押属性及适用原则（下）论文

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1、羁押属性及适用原则（下）论文关键词:刑事诉讼/羁押属性/原则criminalprocedure/characteristicsofdetain/principle内容提要:羁押是刑事诉讼中常用的一种人身强制措施，在不同的社会形态中反映出不同的性质和功能，在不同的诉讼阶段也有不同的意义。现代羁押制度是在刑事法治原则及无罪推定原则指导下的，专门机关根据法定审查机关决定，将犯罪嫌疑人、被告人关押在指定场所剥夺其人身自由的强制措施。羁押的主要目的在于防止嫌疑人、被告人逃跑、自杀、妨害证据，以保证及时到案及审判活动的顺利进行，预防再犯罪则是辅助性的。审判前的

2、羁押应是例外的措施，采取替代措施应为一般性原则。在制定和适用羁押制度过程中.freelo案例中肯定合法性。）从现实情况看，预防性羁押仍为法律所不弃，为社会所认同，但对预防性羁押的合理性一直存在激烈的争论。许多人士认为易破坏人权的预防性羁押是不当立法，预防性羁押的背后具有惩前罚后的作用，不仅与羁押的性质及目的有违，亦难谓符合无罪推定为内涵的正当法律程序的要求。所谓防卫社会、预防将来犯罪的发生，本属行政警察的作用，并非刑事侦查及追求的任务，将危险防卫的概念引进羁押的理由中，因权力滥用的结果，犯罪嫌疑人或被告人人身自由将受不当的侵害。16(P77)在我国

3、防止重新犯罪（继续犯罪的可能）是羁押的主要目的之一，既没有犯罪类型的限制，也没有事实和证据方面的要求，更没有作为例外的辅助性措施对待和适用。可见羁押目的的多样化，依然是各国羁押法律制度的主流。正由于羁押的性质和目的的要求，各国法律都对羁押要件作了严格的限定性规定。羁押的实体要件（理由和条件），必须是构成犯罪，并且依法应判处一定刑期以上的剥夺自由刑。这就要求嫌疑人涉嫌犯有严重犯罪或特别种类的严重犯罪，而且可羁押的重罪标准呈不断提高的趋势，并强调不能只因罪行严重作为羁押的理由；对一些轻罪也不排除在特别情况下予以羁押；同时也强调仅因逃跑不能作为对普通轻罪

4、羁押的理由；羁押的根本目的是程序性的，在于保全被羁押人，保证其到场或接受审判；防止再犯的功能限于有足够的事实和证据证明有同一罪行的连续或继续可能，预防性羁押只能作为辅助性措施，并只限于（列举）特种严重犯罪的例外情况，应排除妨碍证据、阻碍侦查以及其他可能危害社会的情况为预防羁押事项。审判前羁押不具有实体的惩罚性和先予惩罚性，只有有罪判决生效时，（待刑）羁押才具有保障刑罚执行的功能；在强调羁押的实体条件和必要条件时，羁押的形式要件和程序要求同样是必不可少的。在强调羁押的必要性的同时，还注重羁押的可能性和可行性。四、羁押的原则理念由于羁押的属性决定了，一

5、个贯彻现代法治尊重人权的国家，要以建立起合乎现代理念的刑事羁押制度和程序，保证诉讼目的的实现，必须确立完整的真正追求公平正义自由效率价值，体现民主人道精神的法律原则。根据国际规则和各国法律的规定，在制法和司法中应贯彻以下几方面的原则。（一）法制原则法制原则强调羁押必须要依法规定，羁押活动要依法进行。羁押要制度化、规范化，禁止任意和非法的羁押。法制原则是保障人身自由宪法原则的根本要求。1.羁押法定原则源于大陆法系的程序法定原则，英美法系称之为程序正当原则，是现代法治的基本原则在刑事诉讼方面的表现。现代意义的羁押法定原则是以法律的明文规定来限制和防止司

6、法机关任意采取羁押措施，仅限于法律有规定时才适用。基本内容有：一是在立法方面，国家应当通过立法明确规定刑事程序；二是在司法方面，要求司法机关在采取强制措施时必须遵守法定程序。相对于社会公众而言，不受任意拘捕和关押，法不禁止皆自由。在各国和地区的法律中，羁押法定主义主要体现在，对适用羁押的条件作出规定，对适用羁押的程序、步骤作出具体明确规定17(P245)任何针对嫌疑人、被告人的审前羁押措施，在适用的理由、根据、期限、场所、延长、变更、撤销等诸多方面，都必须明确地规定在刑事诉讼之中；司法机关必须严格依法确定的标准来适用审前羁押措施，而不得在任何环节上

7、采取与法律规定不一致的行为。羁押法定原则所禁止的也是羁押的模糊性和任意性，所维护的则是羁押适用上的明确性和可预测性。15(P99)法定原则主要强调立法的明确和完整，其精神实质应是非法律规定的情形不受羁押。合法原则是宪法原则的根本要求，制定羁押制度也要符合宪法的要求，体现宪法的精神。2.合法原则是与法定原则相联系的，强调羁押要符合法定的要求，所谓法定要求，既包括法律对刑事羁押所规定的实体性要求，诸如欲求刑事羁押之人所犯之罪系何种犯罪实体性要求；也包括法律对刑事羁押所规定的程序性的要求，诸如欲求刑事羁押之机关为证明刑事羁押之必要性的证据等。合法原则是对

8、司法机关的要求，不符合法律规定的情况是羁押都将视为非法无效的，都要承担法律责任。被羁押人对违法羁押都有抗辩的权利，有权要求