羁押属性及适用原则（上）论文

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1、羁押属性及适用原则（上）论文关键词:刑事诉讼/羁押属性/原则criminalprocedure/characteristicsofdetain/principle内容提要:羁押是刑事诉讼中常用的一种人身强制措施，在不同的社会形态中反映出不同的性质和功能，在不同的诉讼阶段也有不同的意义。现代羁押制度是在刑事法治原则及无罪推定原则指导下的，专门机关根据法定审查机关决定，将犯罪嫌疑人、被告人关押在指定场所剥夺其人身自由的强制措施。羁押的主要目的在于防止嫌疑人、被告人逃跑、自杀、妨害证据，以保证及时到案及审判活动的顺利进行，预防再犯罪则是辅助性的。审判前的羁

2、押应是例外的措施，采取替代措施应为一般性原则。在制定和适用羁押制度过程中.freelporayEnglish朗文出版（远东）有限公司Firstpublished1988等。在法律词典中detain包含拘留、关押、阻止、拦截的意思，也有对财产扣押的含义；在（英）民事诉讼法中detainer也指续行拘禁，在海商法中detainment作为在船舶保险和海上货物运输保险中使用的术语，实践中案例表明，羁押与拘留arrest、拘禁restrain没有区别，detention是指警察拦住询问、在举行听审或开庭审判前被暂时拘留的状况，另外也表示对青少年犯的收容审查。

3、参见English-ChineseDictionaryofAnglo-AmericanLaPublishinghousePress1999.）我国刑事诉讼法中并没有使用羁押提法，人们习惯用这个词来概括拘留和逮捕等限制人身自由的强制措施。在我国现行的法律制度中，限制人身自由的强制措施中拘留和逮捕直接与羁押相连，其性质和产生的法律后果就是羁押。拘留和逮捕一旦执行就是实现羁押，人身自由权即被剥夺，只是拘留与逮捕的适用范围和羁押时间长短不同而已。我国刑事诉讼中的拘留是由侦查机关自行决定和执行的暂时的或是先行的羁押(initiallydetain)，逮捕则是由

4、检察机关批准或决定及法院决定的较长时间的更严格的羁押(detention)。把拘留和逮捕加以区分的意义，还在于明确职能分工。中国的刑事拘留是指公安机关、人民检察院在紧急情况下，对现行犯、重大嫌疑分子依法采取的暂时剥夺其人身自由的一种强制方法。通常被视为在紧急情况下暂时限制犯罪嫌疑人人身自由的刑事强制措施，在某些方面类似于西方国家法律中的紧急逮捕或暂时逮捕，不同的是拘留与拘留后的羁押是完全合而为一的，这种羁押采取几乎是自动的和当然的，相当于英美国家的有证逮捕与羁押的总和。7(P62)刑事诉讼中的逮捕是经人民检察院批准或决定，或人民法院决定，由公安机关执

5、行的，对有证据证明有犯罪事实，可能判处徒刑以上刑罚的犯罪嫌疑人、被告人，采取取保候审、监视居住等方法，尚不足以防止社会危险性，而有逮捕必要的，暂时剥夺其人身自由的强制措施。逮捕往往是在拘留后的继续羁押，只是条件更高，审批程序更严格。拘留和逮捕都作为保障“侦查和起诉”顺利进行、保证嫌疑人和被告人安全接受侦查和审查、保全和固定证据、防止新的犯罪的重要措施。从而看出更加强调审前程序的保障功能和预防功能，并未特别强调对审判的作用，也同样没有强调保证刑罚执行的功能。法律上没有明确起诉后的待审羁押将如何进行，但实际上这种羁押一直持续到审判终结，甚至直至交付刑罚执

6、行。可见，我国法中的拘留和逮捕的含义与英美德日等国家法律规定的不同，甚至是相反的，不能相互套用。有观点认为我国刑诉法使用拘留和逮捕两个概念来表述特定的法律内容是不科学的。8(P315)有人认为在中国拘留、逮捕与羁押不分，没有像西方国家那样逮捕与羁押明显分离的。是设置上的问题，应该改造。相反也有观点认为，在国外羁押可以有独立的意义，也可以与逮捕相连，作为逮捕的结果存在，如英美法系国家和德国、法国的立法中就将逮捕与羁押视为不可分割的整体。7(P63)世界各国的逮捕与羁押设计存在两种形式，各有各的优势和弊端，采取那种方式，与各国立法的侧重点的选择有关。其实

7、在我国不是没有独立的羁押程序，而是将羁押分为拘留和逮捕两个形式（在决定权限和时限上有所区分），只是没有像有的国家那样抓捕行为规定为羁押的前置程序，显得法律设置上不够完整。应当说各国法律上的羁押意义有许多共同之处，在刑事诉讼过程中对犯罪嫌疑人或被告人采取的完全限制人身自由的强制措施，目的都是为了保障诉讼及预防犯罪。逮捕一般是指将公民扣留在原地或当地警察住所；羁押是将嫌疑人或被告人关押在专门的羁押场所。在分析评价各国羁押制度的时候，不仅要关注其程序形式（决定的主体和程序、执行的方式和方法），还要探究其功能实效，体会其宗旨精神。关于羁押意义，各国的法律规定

8、和理解是有差别的，导致差异的原因是深刻复杂的，各自都有其存在的历史根源和现实条件。每个国家的羁押制度都有各自