论trips协议义务论文

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1、论TRIPS协议义务论文【内容提要】中国自入世之日起便全面实施世界贸易组织的TRIPS协议，并且履行中国入世议定书及工作组报告书所规定的知识产权保护义务。本文将中国入世后与其他所有umobligations)（注：见前引Gervais,TheTRIPSAgreement:DraftingHistoryandAnalysis,P.42。），即该条款第一句话规定所有成员“有效实施”的义务限于TRIPS协议文本规定的范围。任何成员提供超出这一义务范围的知识产权保护，反而必须承担“不抵触义务”。可见，正确理解“起码义务”的范围，至关重要。4.适当义务。TRIPS协议第1条

2、第1款第三句话采用的不是义务，而是权利表述，即“成员们应自行(shallbefree)决定在其法律制度与实践中实施本协议规定之适当(appropriate)方法”。这包括立法、行政与司法的方法。行使这种自行决定权的限制条件是“适当”性。可以说，这是“适当义务”。从国际法与国（域）内法的关系看，TRIPS协议第1条第1款设置了国际法优先于国（域）内法的实施义务，但是，如何实施这种国际法义务，是各成员自行决定的权项。TRIPS协议没有规定必须通过在域内直接适用该协议加以实施的义务。国内有学者以“中国司法部门在实践中已经直接引用国际条约的条文作出过判决”为根据，主张中国

3、入世后可以通过法院直接适用TRIPS协议，解决我国知识产权法与TRIPS协议的某些“差距”。（注：参阅前引郑成思：“世界贸易组织与中国知识产权法”，第3页。）这可能是由于对上述TRIPS协议的国际法义务性质研究不透引起的误解，因为TRIPS协议的义务仅对成员的政府而言，而没有直接赋予成员域内的个人享有的权利。域内个人均根据各成员的域内法保护其知识产权。如果该域内法不符合TRIPS协议，个人既无权要求该成员适用TRIPS协议，也不能直接提起entSystem(IIEL1998,No.2),SpecialIssueTRIPS(JIEL1998.No.4),Specia

4、lIssueDisputeSettlementProcedureofInternationalOrganizationatGeneva(JIEL1999No.2)。）根据TRIPS协议第64条第2款，在2000年1月1日之前，该协议争端解决仅适用第一类、第二类。根据2001年11月WTO多哈部长级会议决定，在2003年年底召开WTO第五次部长级会议之前，仍仅适用第一类和第二类争端解决。2.TRIPS协议争端解决概况。截至2002年1月，有关TRIPS协议争端解决的情况见表3（以案号为序）：（注：资料WTO官方网页(.ailbox)的行政保护，即，第一，在过渡期内提

5、供此类发明的专利申请的方法；第二，授予该申请专利的产品以5年独占市场销售权或直至该申请获准或被拒绝，前提是该产品专利申请已提出，并已在另一成员获得专利与销售许可。印度坚持认为已经提供了TRIPS协议第70条第8款(a)项要求的专利申请“信箱”，但是认为第70条第9款规定独占销售权的授予应在2000年1月1日之后。受理此案的合议庭以及复审的上诉机构均认定印度没有履行透明度义务，提供专利申请“信箱”，并解释符合前提条件的独占销售权的授予应自1995年1月1日起。此案关键在于美国急于打开印度的药品市场。从法律上看，印度既没有充分履行透明度义务，公布有关专利申请的“信箱”

6、制度，也误解了授予符合条件的独占销售权的起始日。结果，印度因违反了TRIPS协议的规定，而不得不接受WTO争端解决机构的建议，修改国内有关法律。4.加拿大专利期限案。此案涉及原先实行专利期限自授予之日起算17年的国家（包括加拿大、美国），如何根据TRIPS协议第33条规定，改为自申请之日起算20年。加拿大认为，根据TRIPS协议第70条第1款，在该协议对其生效之日前，加拿大专利局授予专利的行为不应被溯及，因而此前授予的专利仍以授予之日起17年计算。但是，美国认为，根据TRIPS协议第70条第2款，凡在该协议生效之日仍有效的专利权，一律应转变为自申请之日起算20年。

7、经合议庭审理与上诉机构复审，美国的主张得到支持，加拿大不得不修改国内有关法律。该案说明TRIPS协议条款之间存在某种“自相矛盾”，但是，争端解决机构认为应排除这种“自相矛盾”的解释，而选择了TRIPS协议第70条第2款作为本案适用的法律。事实上，这正是美国的做法。（注：根据美国专利法第154节(2)，专利期自授予之日起算，结束于自该专利在美国申请之日起算20年。这既照顾了TRIPS协议对美国生效之日（1996年1月1日）时原先授予的专利期起算规定，又满足了TRIPS协议第33条与第79条第2款规定的义务要求。参阅SelectedIntellectualProper

8、tyand